公司法在促進我國市場經(jīng)濟發(fā)展和保護公司利益方面，作用巨大，在整個國民經(jīng)濟生活中也涉及面極廣。司法解釋對于如何理解和操作法律是更有力的法律工具和條文。公司法司法解釋代持股的規(guī)定，雖然為企業(yè)法人建設(shè)多做了一條路，但是風(fēng)險依然重重。

因此，在代持股協(xié)議中，這幾點是必不可少的內(nèi)容：

1、隱名股東已經(jīng)實際履行出資義務(wù)的證據(jù);雙方可以在合同中對于隱名股東履行實際出資義務(wù)的情況予以說明，包括投資金額、投資時間、持股比例等情形，并且保存隱名股東向顯名股東轉(zhuǎn)款的憑證、收據(jù)、顯名股東按照隱民股東的要求向公司出資的憑證。

2、明確隱名股東對公司享有權(quán)益，顯名股東對于其代持部分股權(quán)無權(quán)進行處分。該條款包含隱名股東成為公司股東的意思表示，其次，明確隱名股東所具有的權(quán)益，限制顯名股東的權(quán)限，從而達(dá)到規(guī)制的目的。

3、經(jīng)隱名股東要求，顯名股東應(yīng)當(dāng)無償將股權(quán)轉(zhuǎn)讓至隱名股東。該義務(wù)設(shè)置后，無需顯名股東同意，其均有配合隱名股東辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的義務(wù)。

但是，隱名股東是否可以順利完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的手續(xù)，需要經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。但是在一些案例中顯示，經(jīng)其他股東過半數(shù)同意的條件可以僅僅是其他股東預(yù)先知悉隱名股東存在的事實。

筆者建議，在代持股協(xié)議簽訂的同時，可以嘗試與其他股東取得聯(lián)系，簽訂預(yù)先同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的聲明書。

4、甚至，筆者建議，在約定的時候可以詳細(xì)列明顯名股東參與公司決策事項的時候，必須取得隱名股東的書面授權(quán)。

通過權(quán)限的設(shè)置以及需要取得授權(quán)的范圍的規(guī)定，可以有效地防止顯名股東超越權(quán)限進行決策，從而損害隱名股東的權(quán)益。

5、約定違約責(zé)任，“無責(zé)任則無救濟”。通過嚴(yán)格的違約責(zé)任的約定，可以有效防止顯名股東損害隱名股東利益。當(dāng)違約責(zé)任導(dǎo)致違法成本大幅上升的時候，會讓顯名股東在作出決策的時候充分考慮行為的性質(zhì)、后果。

6、另外，筆者建議，要求顯名股東提供擔(dān)保，也是保證代持股協(xié)議履行的重要保障，比如，要求第三方承擔(dān)連帶責(zé)任，如此也可以盡量保證隱名股東權(quán)利的實現(xiàn)，不至于因為顯名股東逃避債務(wù)的時候，致使隱名股東束手無策。

雖然相應(yīng)的司法解釋給出了明確的規(guī)定，我們也可以對風(fēng)險進行解析和預(yù)判，但這不能成為規(guī)模風(fēng)險或者打擦邊球的理由，畢竟合法經(jīng)營才是擁有最低的法律風(fēng)險。有些代持股協(xié)議很可能會因為一些法律的特殊規(guī)定而出現(xiàn)無效性，在公司法司法解釋代持股這方面需求的當(dāng)事人可以具體咨詢律師。

公司法司法解釋四

公司法司法解釋的修訂

解讀公司法司法解釋三