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2014國家司法考試答案分析之法理學(xué)2010年多選題

來源: 律霸小編整理 · 2025-06-25 · 843人看過

A.法律規(guī)則以“規(guī)范語句”的形式表達(dá)

B.所有法律規(guī)則都具語言依賴性,在此意義上,法律規(guī)則就是法律條文

C.所有表述法律規(guī)則的語句都可以帶有道義助動詞

D.《中華人民共和國民法通則》第十五條規(guī)定:“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。”從語式上看,該條文表達(dá)的并非一個(gè)法律規(guī)則

「司法部答案」AC

「網(wǎng)校答案」C

「考點(diǎn)」法律規(guī)則與語言、法律條文

「解析」選項(xiàng)A表述不嚴(yán)謹(jǐn)。法律規(guī)則是通過特定語句表達(dá)的。表達(dá)法律規(guī)則的特定語句往往是一種規(guī)范語句。但是,并不意味著所有法律規(guī)則的表達(dá)都是以規(guī)范語句的形式表達(dá),而是可以用陳述語氣或陳述句表達(dá)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。法律規(guī)則和法律條文是有區(qū)別的,法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容,法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。

選項(xiàng)C正確。道義表示說話人對事件的社會價(jià)值觀,有三種道義語義:義務(wù)、允許、禁止。常用的道義詞主要由助動詞來表現(xiàn):必須、應(yīng)該、應(yīng)當(dāng)、該、可以、禁止等。規(guī)范語句中不管是命令句還是允許句,都可以帶有道義助動詞。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。該條規(guī)定表達(dá)的是法律規(guī)則。

52.司法審判中,當(dāng)處于同一位階的規(guī)范性法律文件在某個(gè)問題上有不同規(guī)定時(shí),法官可以依據(jù)下列哪些法的適用原則進(jìn)行審判?()(2010年卷一多選第52題)

A.特別法優(yōu)于一般法

B.上位法優(yōu)于下位法

C.新法優(yōu)于舊法

D.法溯及既往

「司法部答案」ABC

「網(wǎng)校答案」AC

「考點(diǎn)」同一位階的法的淵源之間的沖突原則

「解析」

選項(xiàng)A、C正確。同一位階的法的淵源之間的沖突原則,主要包括:(1)全國性法律優(yōu)先原則;(2)特別法優(yōu)先原則;(3)后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則;(4)實(shí)體法優(yōu)先原則;(5)國際法優(yōu)先原則;(6)省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大的市的人民政府制定的規(guī)章。

選項(xiàng)B是不同位階法的適用原則。選項(xiàng)D講的是法的時(shí)間效力問題。

53.2007年,張某請風(fēng)水先生選了塊墓地安葬亡父,下葬時(shí)卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木,張某將該棺木鋸下一角,緊貼著安葬了自己父親。后劉某發(fā)覺,以故意損害他人財(cái)物為由起訴張某,要求賠償損失以及精神損害賠償。對于此案,合議庭意見不一。法官甲認(rèn)為,下葬棺木不屬于民法上的物,本案不存在精神損害。法官乙認(rèn)為,張某不僅要承擔(dān)損毀他人財(cái)物的侵權(quán)責(zé)任,還要因其行為違背公序良俗而向劉某支付精神損害賠償金。對此,下列哪些說法是正確的?()(2010年卷一多選第53題)

A.下葬棺木是否屬于民法上的物,可以通過“解釋學(xué)循環(huán)”進(jìn)行判斷

B.“入土為安,死者不受打擾”是中國大部分地區(qū)的傳統(tǒng),在一定程度上可以成為法律推理的前提之一

C.“公序良俗”屬倫理范疇,非法律規(guī)范,故法官乙推理不成立

D.當(dāng)?shù)厝罕妼υ撌录囊话憧捶ǎ沙蔀榕袛鄤⒛呈欠袷艿骄駬p害的因素之一

「答案」ABD

「考點(diǎn)」法律解釋、法律推理

「解析」

選項(xiàng)A正確。法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。

選項(xiàng)B正確。“入土為安,死者不受打擾”是中國大部分地區(qū)的傳統(tǒng),屬于一種風(fēng)俗習(xí)慣,屬于法的非正式淵源,在一定程度上可以成為法律推理的前提。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。“公序良俗”原則在《民法通則》中有明確的規(guī)定,已經(jīng)從倫理規(guī)范上升到法律規(guī)范。

選項(xiàng)D正確。《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第3條第(三)項(xiàng)規(guī)定,非法利用、損害遺體、遺骨,或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨的,其近親屬遭受精神痛苦,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。本題中,張某將劉某父親的棺木鋸下一角,如果當(dāng)?shù)厝罕妼⒋耸录醋魇恰耙云渌`反道德的方式侵害侵害遺體、遺骨的情況”,且劉某也因群眾的流言蜚語遭受了巨大的精神痛苦,則可以向人民法院提起精神損害賠償訴訟,法院應(yīng)該依法受理。

54.關(guān)于法律論證中外部證成的說法,下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?()(2010年卷一多選第54題)

A.外部證成是對內(nèi)部證成中所使用的前提本身之合理性的證成

B.外部證成是法官在審判中根據(jù)法條直接推導(dǎo)出判決結(jié)論的過程

C.外部證成與案件事實(shí)的法律認(rèn)定無關(guān)

D.外部證成本身也是一個(gè)推理過程

「答案」BC

「考點(diǎn)」外部證成

「解析」選項(xiàng)A正確。外部證成關(guān)涉的是對內(nèi)部證成中所使用的前提本身的合理性,即對前提的證成。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。法官在審判中根據(jù)法條直接推導(dǎo)出判決結(jié)論的過程是內(nèi)部證成,不是外部證成。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。外部證成就是對法律決定所依賴的前提即案件事實(shí)進(jìn)行法律認(rèn)定,因此,外部證成與案件事實(shí)的法律認(rèn)定是有關(guān)的。

選項(xiàng)D正確。外部證成過程中也必然涉及內(nèi)部證成,也就是說對法律決定所依賴的前提的證成本身也是一個(gè)推理過程。

55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護(hù)意見中寫到:“首先,被告人劉某只是為了滿足其上網(wǎng)玩耍的欲望,實(shí)施了秘密竊取少量財(cái)物的行為,主觀惡性不大;其次,本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告所竊財(cái)產(chǎn)評估價(jià)值僅為1,050元,社會危害性較小;再次,被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元,收益較少。故被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。”關(guān)于該意見,下列哪些選項(xiàng)是不正確的?()(2010年卷一多選第55題)

A.辯護(hù)意見既運(yùn)用了價(jià)值判斷,也運(yùn)用了事實(shí)判斷

B.“被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”,屬于事實(shí)判斷

C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告人所竊取財(cái)產(chǎn)評估價(jià)值僅為1050元”,屬于價(jià)值判斷

D.辯護(hù)意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯,屬于法律概念

「答案」BCD

「考點(diǎn)」事實(shí)判斷與價(jià)值判斷

「解析」選項(xiàng)B屬于價(jià)值判斷,選項(xiàng)C屬于事實(shí)判斷。首先要區(qū)分這組概念。價(jià)值判斷是對法律所擬定的原則、規(guī)則、制度等客觀存在(客體),人們必須從它們能否體現(xiàn)和滿足人們的需要,能否有更為理想的原則、規(guī)則、制度存在等角度來予以分析法律,從而涉及法律的應(yīng)然狀態(tài)和理想追求問題。事實(shí)判斷是對客觀存在的法律原則、規(guī)則、制度等所進(jìn)行的客觀分析與判斷。主要解決客觀存在的法律究竟是怎樣的這一問題,它并不主張或者說根本抵制從“應(yīng)然”的角度追問法律應(yīng)當(dāng)怎樣的問題。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。法律概念是對各種法律現(xiàn)象或者法律事實(shí)加以描述、概括的概念。辯護(hù)意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯,不屬于法律概念。

56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規(guī)定:“本辦法所稱畜禽,是指列入依照《中華人民共和國畜牧法》第十一條規(guī)定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源,是指畜禽及其卵子(蛋)、胚胎、精液、基因物質(zhì)等遺傳材料。”對此,下列哪些表述是錯(cuò)誤的?()(2010年卷一多選第56題)

A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法

B.《中華人民共和國畜牧法》和《中華人民共和國畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對外合作研究利用審批辦法》均屬于行政法規(guī)

C.該條款內(nèi)容屬于技術(shù)規(guī)范

D.該條款規(guī)定屬于任意性規(guī)則

「答案」BCD

「考點(diǎn)」法律規(guī)范、技術(shù)規(guī)范

「解析」

選項(xiàng)A正確,選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《中華人民共和國畜牧法》是由全國人大常委會制定的,因此屬于“法律”范疇,《中華人民共和國畜禽遺傳資源進(jìn)出境和對外合作研究利用審批辦法》是由國務(wù)院制定的,屬于“行政法規(guī)”范疇,法律效力高于行政法規(guī),所以,前者是后者的上位法。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。法的技術(shù)性規(guī)范指規(guī)定包括法的解釋權(quán)、法的生效時(shí)間、法的修正程序、法公布的文字形式等內(nèi)容的條文。技術(shù)規(guī)范的調(diào)整對象是人與自然的關(guān)系,是規(guī)定人們?nèi)绾问褂米匀坏牧α亢蜕a(chǎn)工具以有效地利用自然的行為準(zhǔn)則。所以,這個(gè)條文屬于法的技術(shù)性規(guī)范,而不是技術(shù)規(guī)范。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則,是按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同對法律規(guī)則進(jìn)行的分類。該條規(guī)定不是法律規(guī)則,也不是任意性規(guī)則。

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天津?qū)I(yè)刑事辯護(hù)律師,天津益清刑事辯護(hù)團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人,從委托人的利益出發(fā),以案件真相為根本、以法律運(yùn)用為手段,為犯罪嫌疑人提供無罪辯護(hù)、罪輕辯護(hù)、死刑辯護(hù)、取保候?qū)徛蓭煹鹊鹊娜娴姆煞?wù)。近年來劉偉律師承辦刑事案件數(shù)百起,涉及暴力犯罪、毒品犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪等多個(gè)領(lǐng)域,其中多為重大、疑難、復(fù)雜案件成功為當(dāng)事人爭取到取保候?qū)彙⒉慌鷾?zhǔn)逮捕、偵查階段撤銷案件、檢察院不起訴、法院判緩刑及二審改判的裁判結(jié)果。

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