提示：本試卷為簡(jiǎn)答題、案例分析題、論述題。請(qǐng)按題序在答題紙對(duì)應(yīng)位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。

一、（本題20分）

材料一：2012年12月4日，習(xí)近平總書記在首都各界紀(jì)念現(xiàn)行憲法公布施行30周年大會(huì)上講話時(shí)指出，堅(jiān)持人民主體地位，切實(shí)保障公民享有權(quán)利和履行義務(wù)。公民的基本權(quán)利和義務(wù)是憲法的核心內(nèi)容，憲法是每個(gè)公民享有權(quán)利、履行義務(wù)的根本保證。憲法的根基在于人民發(fā)自內(nèi)心的擁護(hù)，憲法的偉力在于人民出自真誠(chéng)的信仰。只有保證公民在法律面前一律平等，尊重和保障人權(quán)，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由，憲法才能深入人心，走入人民群眾，憲法實(shí)施才能真正成為全體人民的自覺行動(dòng)。我們要依法保障全體公民享有廣泛的權(quán)利，保障公民的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、基本政治權(quán)利等各項(xiàng)權(quán)利不受侵犯，保證公民的經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等各方面權(quán)利得到落實(shí)，努力維護(hù)最廣大人民根本利益，保障人民群眾對(duì)美好生活的向往和追求。我們要依法公正對(duì)待人民群眾的訴求，努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都能感受到公平正義，決不能讓不公正的審判傷害人民群眾感情、損害人民群眾權(quán)益。（據(jù)新華社北京2012年12月4日電）

材料二：2014年1月7日，習(xí)近平總書記出席中央政法工作會(huì)議發(fā)表重要講話時(shí)強(qiáng)調(diào)，保障人民安居樂(lè)業(yè)是政法工作的根本目標(biāo)。政法機(jī)關(guān)和廣大干警要把人民群眾的事當(dāng)作自己的事，把人民群眾的小事當(dāng)作自己的大事，從讓人民群眾滿意的事情做起，從人民群眾不滿意的問(wèn)題改起，為人民群眾安居樂(lè)業(yè)提供有力法律保障。要深入推進(jìn)社會(huì)治安綜合治理，堅(jiān)決遏制嚴(yán)重刑事犯罪高發(fā)態(tài)勢(shì)，保障人民生命財(cái)產(chǎn)安全。（據(jù)新華社北京2014年1月8日電）

問(wèn)題：

根據(jù)以上材料，結(jié)合執(zhí)法為民理念的基本涵義，談?wù)勀銓?duì)構(gòu)建和完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系的理解。

答題要求：

1.無(wú)觀點(diǎn)或論述、照搬材料原文的不得分；

2.觀點(diǎn)正確，表述完整、準(zhǔn)確；

3.總字?jǐn)?shù)不得少于400字。

【法理透析】

本題材料選自習(xí)近平主席的兩段講話，圍繞"執(zhí)法為民理念"展開。

考生通過(guò)審題，仔細(xì)研究題干中的要求，以找到官方要求的采分點(diǎn)。"根據(jù)以上材料"要求我們的答案必須要結(jié)合材料，這是采分點(diǎn)一。"結(jié)合執(zhí)法為民理念的基本涵義"，意味著執(zhí)法為民理念的基本內(nèi)涵我們必須要答出來(lái)，這是采分點(diǎn)二。"對(duì)構(gòu)建和完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系的理解"，這是采分點(diǎn)三。具體答題時(shí)，我們先答涵義，再結(jié)合材料，最后談理解。

對(duì)于涵義和怎樣構(gòu)建和完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系并不難，引用教材原文即可。關(guān)鍵是怎樣結(jié)合材料，作答要求1"無(wú)觀點(diǎn)或論述，照搬材料原文的不得分"，此處說(shuō)明：第一，必須有觀點(diǎn)；第二，觀點(diǎn)是從材料中推理出來(lái)的；第三，即要結(jié)合材料分析，又不能照抄材料。從材料中提煉出"維護(hù)人民群眾利益，保障人民群眾各項(xiàng)權(quán)利"這一點(diǎn)，要說(shuō)明與執(zhí)法為民理念的聯(lián)系如何，并談一下我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況。

需要注意的是，歷年的簡(jiǎn)答題主要以領(lǐng)導(dǎo)人講話為材料，2014年延續(xù)了這種考核方式。對(duì)于2015年的簡(jiǎn)答題，考生要把握這種考核特點(diǎn)。

【參考答案】

1.執(zhí)法為民的基本涵義是，立法機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)、行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)、司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)等社會(huì)主義法治實(shí)踐活動(dòng)，都必須以廣大人民的根本利益為出發(fā)點(diǎn)，反映廣大人民的意志與愿望，體現(xiàn)廣大人民的情感與要求，切實(shí)維護(hù)人民群眾的正當(dāng)利益，為人民群眾有效地行使民主權(quán)利，參與國(guó)家和社會(huì)管理，自主地從事各種正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化活動(dòng)，合理地追求生存和生活狀態(tài)的改善，提供法律上的支持和保護(hù)。

2.從材料可以看出，維護(hù)人民群眾利益，保障人民群眾各項(xiàng)權(quán)利既是執(zhí)法為民理念的應(yīng)有之義，又是具體的踐行方式。社會(huì)主義法治根據(jù)廣大人民的實(shí)際需求和我國(guó)的現(xiàn)實(shí)條件，從尊重和保障人權(quán)的需求出發(fā)，完整地構(gòu)建了以社會(huì)成員為主體、以人民利益為核心的權(quán)利保護(hù)體系，使執(zhí)法為民理念在制度上得到了充分體現(xiàn)。

3.依據(jù)執(zhí)法為民的理念要求，我國(guó)當(dāng)前應(yīng)不斷完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系。具體應(yīng)做到以下幾方面：①保障和維護(hù)人民民主權(quán)利，堅(jiān)決打擊和制裁各種危害人民群眾民主權(quán)利的行為，同時(shí)引導(dǎo)人民群眾規(guī)范有序地參與國(guó)家和社會(huì)的管理，理性表達(dá)利益訴求。②保障和維護(hù)憲法賦予公民的基本權(quán)利和自由，并提供有效權(quán)利救濟(jì)手段。③保障和維護(hù)廣大人民群眾經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利。④保障和維護(hù)少數(shù)民族、婦女、兒童、老年人和殘疾人合法權(quán)益，為社會(huì)成員的均衡發(fā)展和各民族的共同繁榮進(jìn)步提供法律保障。

二、（本題22分）

案情：國(guó)有化工廠車間主任甲與副廠長(zhǎng)乙（均為國(guó)家工作人員）共謀，在車間的某貴重零件仍能使用時(shí)，利用職務(wù)之便，制造該零件報(bào)廢、需向五金廠（非國(guó)有企業(yè)）購(gòu)買的假象（該零件價(jià)格26萬(wàn)元），以便非法占有貨款。甲將實(shí)情告知五金廠負(fù)責(zé)人丙，囑丙接到訂單后，只向化工廠寄出供貨單、發(fā)票而不需要實(shí)際供貨，等五金廠收到化工廠的貨款后，丙再將26萬(wàn)元貨款匯至乙的個(gè)人賬戶。

丙為使五金廠能長(zhǎng)期向化工廠供貨，便提前將五金廠的26萬(wàn)元現(xiàn)金匯至乙的個(gè)人賬戶。乙隨即讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬(wàn)元現(xiàn)金，并讓丁將其中的13萬(wàn)元送給甲。3天后，化工廠會(huì)計(jì)準(zhǔn)備按照乙的指示將26萬(wàn)元匯給五金廠時(shí)，因有人舉報(bào)而未匯出。甲、乙見事情敗露，主動(dòng)向檢察院投案，如實(shí)交待了上述罪行，并將26萬(wàn)元上交檢察院。

此外，甲還向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實(shí)：乙利用職務(wù)之便，長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬(wàn)元；戊為了使乙長(zhǎng)期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬(wàn)元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金。

問(wèn)題：

請(qǐng)分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事責(zé)任（包括犯罪性質(zhì)、犯罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰與法定量刑情節(jié)），須答出相應(yīng)理由。

【法理透析】

本題考核貪污罪、為親友非法牟利罪、受賄罪、行賄罪、掩飾、隱瞞犯罪所得罪、共犯、自首、立功。

1.甲、乙在案情第一段中的行為構(gòu)成貪污。貪污罪在客觀方面的特征包括：（1）必須利用職務(wù)上的便利；（2）必須侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物；（3）必須非法占有公共財(cái)物。2003年11月23日最高人民法院印發(fā)了《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件座談會(huì)紀(jì)要》(法167號(hào))。該《紀(jì)要》中對(duì)貪污罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)作了如下界定："貪污罪是一種以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)性職務(wù)犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財(cái)產(chǎn)罪一樣，應(yīng)當(dāng)以行為人是否實(shí)際控制財(cái)物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于行為人利用職務(wù)上的便利，實(shí)施了虛假平帳等貪污行為，但公共財(cái)物尚未實(shí)際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污未遂，行為人控制了公共財(cái)物后，是否將財(cái)物據(jù)為己有，不影響貪污既遂的認(rèn)定。"案情第二段中提到"26萬(wàn)元并未從化工廠匯出"，并沒有給化工廠造成實(shí)際損失。那么，甲、乙作為國(guó)家工作人員，其行為只能認(rèn)定為貪污未遂。另外，甲、乙見事情敗露，主動(dòng)向檢察院投案，并如實(shí)交待了貪污罪行，成立自首；同時(shí)，甲還揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實(shí)，成立立功。對(duì)于甲、乙的自首情節(jié)，甲的立功情節(jié)，在認(rèn)定刑事責(zé)任時(shí)都要考慮到。

2.從甲向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實(shí)中可知，乙除了構(gòu)成貪污罪外，還構(gòu)成為親友非法牟利罪和受賄罪。（1）"乙利用職務(wù)之便，長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬(wàn)元"，乙的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。為親友非法牟利罪，是指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，或者以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品，或者向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品，使國(guó)家利益遭受重大損失的行為。（2）"戊為了使乙長(zhǎng)期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬(wàn)元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金"，乙的行為構(gòu)成受賄罪，屬于收受干股的受賄。2007年7月8日最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)了《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》的通知，該《通知》中第二條規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人提供的干股（未出資而獲得的股份）的，以受賄論處。進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓，以股份分紅名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。對(duì)于乙所犯三罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。

2007年7月8日最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》的通知中規(guī)定了幾種特殊方式的受賄問(wèn)題：（1）以交易形式收受賄賂；（2）收受干股；（3）以開辦公司等合作投資名義收受賄賂；（4）以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)的名義收受賄賂；（5）以賭博形式收受賄賂；（6）特定關(guān)系人"掛名"領(lǐng)取薪酬；（7）由特定關(guān)系人收受賄賂；（8）收受賄賂物品未辦理權(quán)屬變更；（9）收受財(cái)物后退還或者上交；（10）在職時(shí)為請(qǐng)托人謀利，離職后收受財(cái)物。

3.丙提前將五金廠的26萬(wàn)元現(xiàn)金匯至乙的個(gè)人賬戶，是為了使五金廠能長(zhǎng)期向化工廠供貨，不構(gòu)成挪用資金罪，因?yàn)椴皇菫榱藗€(gè)人使用，也不是為了謀取個(gè)人利益。

《刑法》第三百八十二條第三款規(guī)定，一般人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，伙同貪污的，以貪污罪的共犯論處。甲將實(shí)情告知五金廠負(fù)責(zé)人丙，對(duì)于甲、乙二人實(shí)施的貪污行為，丙就是明知的且協(xié)助二人實(shí)施了貪污行為，構(gòu)成貪污罪的共犯（從犯）。

4.事后知情的丁去銀行取出26萬(wàn)元現(xiàn)金，并將其中的13萬(wàn)元送給甲，不構(gòu)成犯罪。判斷是否構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪的關(guān)鍵在于這26萬(wàn)元是否是貪污犯罪所得或者其他犯罪所得。丁將其中的13萬(wàn)元送給甲，也不構(gòu)成犯罪。丁對(duì)以其名義享有的干股知情，且去原料公司領(lǐng)取了現(xiàn)金，構(gòu)成受賄罪的共犯。

5.戊為了謀取不正當(dāng)利益，讓丁享受干股，即使未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但因?yàn)楂@得了紅利，構(gòu)成行賄罪。

行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。客觀方面表現(xiàn)為以下幾種情況：（1）為了利用國(guó)家工作人員的職務(wù)行為（包括通過(guò)此國(guó)家工作人員利用彼國(guó)家工作人員的職務(wù)行為），主動(dòng)給予國(guó)家工作人員以財(cái)物；（2）在有求于國(guó)家工作人員的職務(wù)行為時(shí)，由于國(guó)家工作人員的索取而給予國(guó)家工作人員以財(cái)物；（3）與國(guó)家工作人員約定，以滿足自己的要求為條件給予國(guó)家工作人員以財(cái)物；（4）在國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為自己謀取利益之時(shí)、之前或者之后，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，作為其職務(wù)行為的報(bào)酬。

【參考答案】

甲、乙利用職務(wù)上便利實(shí)施了貪污行為，雖然客觀上獲得了26萬(wàn)元，構(gòu)成貪污罪，但該26萬(wàn)元不是化工廠的財(cái)產(chǎn)，沒有給化工廠造成實(shí)際損失；甲、乙也不可能貪污五金廠的財(cái)物，所以，對(duì)甲、乙的貪污行為只能認(rèn)定為貪污未遂。甲乙犯貪污罪后自首，可以從輕或者減輕處罰。甲揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實(shí)，構(gòu)成立功，可以從輕或者減輕處罰。

乙長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬(wàn)元的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。乙以妻子丁的名義在原料公司享有10%的股份分得紅利58萬(wàn)元的行為，符合受賄罪的構(gòu)成要件，成立受賄罪。對(duì)于為親友非法牟利罪與受賄罪以及上述貪污罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

丙將五金廠的26萬(wàn)元挪用出來(lái)匯給乙的個(gè)人賬戶，不是為了個(gè)人使用，也不是為了謀取個(gè)人利益，不能認(rèn)定為挪用資金罪。但是，丙明知甲、乙二人實(shí)施貪污行為，客觀上也幫助甲、乙實(shí)施了貪污行為，所以，丙構(gòu)成貪污罪的共犯（從犯）。

丁將26萬(wàn)元取出的行為，不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，因?yàn)樵?6萬(wàn)元不是貪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也不成立貪污罪的共犯，因?yàn)槎∪〕?6萬(wàn)元時(shí)該26萬(wàn)元不是貪污犯罪所得。丁將其中的13萬(wàn)元送給甲，既不是幫助分贓，也不是行賄，因而不成立犯罪。丁對(duì)自己名義的干股知情，并領(lǐng)取賄賂款，構(gòu)成受賄罪的共犯（從犯）。

戊作為回報(bào)讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但讓丁分得紅利58萬(wàn)元的行為，是為了謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成行賄罪。

三、（本題22分）

案情：犯罪嫌疑人段某，1980年出生，甲市丁區(qū)人，自幼患有間歇性精神分裂癥而輟學(xué)在社會(huì)上流浪，由于生活無(wú)著落便經(jīng)常偷拿東西。2014年3月，段某竄至丁區(qū)一小區(qū)內(nèi)行竊時(shí)被事主發(fā)現(xiàn)，遂用隨身攜帶的刀子將事主刺成重傷奪路逃走。此案丁區(qū)檢察院以搶劫罪起訴到丁區(qū)法院，被害人的家屬提起附帶民事訴訟。丁區(qū)法院以搶劫罪判處段某有期徒刑10年，賠償被害人家屬3萬(wàn)元人民幣。段某以定性不準(zhǔn)、量刑過(guò)重為由提起上訴。甲市中級(jí)法院二審中發(fā)現(xiàn)段某符合強(qiáng)制醫(yī)療條件，決定發(fā)回丁區(qū)法院重新審理。

丁區(qū)法院對(duì)段某依法進(jìn)行了精神病鑒定，結(jié)果清晰表明段某患有精神分裂癥，便由審判員張某一人不公開審理，檢察員馬某和被告人段某出庭分別發(fā)表意見。庭審后，法庭作出對(duì)段某予以強(qiáng)制醫(yī)療的決定。

問(wèn)題：

1.結(jié)合本案，簡(jiǎn)答強(qiáng)制醫(yī)療程序的適用條件。

2.如中級(jí)法院直接對(duì)段某作出強(qiáng)制醫(yī)療決定，如何保障當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)？

3.發(fā)回重審后，丁區(qū)法院的做法是否合法？為什么？

4.發(fā)回重審后，丁區(qū)法院在作出強(qiáng)制醫(yī)療決定時(shí)應(yīng)當(dāng)如何處理被害人家屬提出的附帶民事訴訟？

【法理透析】

本題考核強(qiáng)制醫(yī)療制度。2012年修改《刑事訴訟法》時(shí)在特別程序中增加了對(duì)"依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人實(shí)行強(qiáng)制醫(yī)療"的程序，明確了強(qiáng)制醫(yī)療的適用范圍、決定程序、解除程序，在審理程序中設(shè)置了法律援助和法律救濟(jì)程序，同時(shí)規(guī)定了人民檢察院對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療的決定和執(zhí)行實(shí)施監(jiān)督。

1.強(qiáng)制醫(yī)療是出于避免社會(huì)危害和保障精神疾病患者健康利益的目的而采取的一項(xiàng)對(duì)精神疾病患者的人身自由予以一定限制并對(duì)其所患精神疾病進(jìn)行治療的特殊保安處分措施。《刑事訴訟法》第二百八十四條規(guī)定，實(shí)施暴力行為，危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全，經(jīng)法定程序鑒定依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人，有繼續(xù)危害社會(huì)可能的，可以予以強(qiáng)制醫(yī)療。據(jù)此可知，其適用條件包括：（1）實(shí)施了危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全的暴力行為。（2）經(jīng)法定程序鑒定屬依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人。（3）有繼續(xù)危害社會(huì)的可能。

2.如中級(jí)法院直接對(duì)段某作出強(qiáng)制醫(yī)療決定，若當(dāng)事人對(duì)該決定不服，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。《刑事訴訟法解釋》第五百三十六條規(guī)定，被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可以自收到?jīng)Q定書之日起五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行強(qiáng)制醫(yī)療的決定。據(jù)此可知，不管是通過(guò)一審程序還是二審程序作出的強(qiáng)制醫(yī)療決定，都可以通過(guò)向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議來(lái)保障當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)。

3.丁區(qū)法院的行為中有下列做法不合法：（1）人民法院受理強(qiáng)制醫(yī)療的申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。《刑事訴訟法解釋》第五百二十九條第一款規(guī)定，審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。但是，被申請(qǐng)人、被告人的法定代理人請(qǐng)求不開庭審理，并經(jīng)人民法院審查同意的除外。如此規(guī)定是考慮到強(qiáng)制醫(yī)療直接關(guān)系到公民的人身自由、社會(huì)安全和公共秩序，且判斷一個(gè)人的精神狀況，以及是否符合強(qiáng)制醫(yī)療的條件，情況比較復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)，由組成合議庭決定更有利于保證案件的質(zhì)量。因此，丁區(qū)法院由審判員張某一人審理的作法錯(cuò)誤。（2）人民法院應(yīng)當(dāng)公開審理段某搶劫一案。《刑事訴訟法》第一百八十三條第一款規(guī)定，人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但是有關(guān)國(guó)家秘密或者個(gè)人隱私的案件，不公開審理；涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。該法第二百七十四條規(guī)定，審判的時(shí)候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。本案中，段某所犯的搶劫罪不屬于不公開審理的范圍，且段某已經(jīng)成年，也不滿足因不滿十八周歲而不公開審理的條件。因此，丁區(qū)法院不公開審理的做法錯(cuò)誤。（3）人民法院審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請(qǐng)人或者被告人的法定代理人到場(chǎng)。這是考慮到精神病人不能正確辨認(rèn)或者控制自己的行為，有必要通知其法定代理人到場(chǎng)，代行其訴訟權(quán)利。（4）被申請(qǐng)人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。這是因?yàn)槠浔救藷o(wú)法正常行使法律賦予的訴訟權(quán)利，需要通過(guò)法律援助來(lái)更好地維護(hù)被申請(qǐng)人或者被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益，以保證強(qiáng)制醫(yī)療申請(qǐng)得到公正準(zhǔn)確的處理。

4.丁區(qū)法院在作出強(qiáng)制醫(yī)療決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)就民事賠償進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，一并作出刑事附帶民事判決，同時(shí)作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定。《刑事訴訟法解釋》第一百六十條第一款規(guī)定，人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出刑事附帶民事判決。

【參考答案】

1.（1）實(shí)施了危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全的暴力行為。（2）經(jīng)法定程序鑒定屬依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人。（3）有繼續(xù)危害社會(huì)的可能。

2.《刑事訴訟法》規(guī)定了一審程序被強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，沒有明確二審程序是否可以申請(qǐng)復(fù)議。從理論上講，二審是終審程序，當(dāng)事人不能再上訴，只能通過(guò)審判監(jiān)督程序予以糾正。但按照我國(guó)刑事訴訟法關(guān)于審判監(jiān)督程序的規(guī)定，只有法院的判決、裁定才可以申訴，不包括決定。因此，如果中級(jí)法院的強(qiáng)制醫(yī)療決定不允許復(fù)議，必將剝奪當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)。故刑訴法第二百八十七條規(guī)定的被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療不服的，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)作廣義理解，既包括一審也包括二審，使得當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)利得以保障。

3.不合法。按照刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，丁區(qū)法院有下列違法行為：（1）審理強(qiáng)制醫(yī)療應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行；（2）本案被告人系成年人，所犯搶劫罪不屬于不公開審理的案件；（3）審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知段某的法定代理人到庭；（4）段某沒有委托訴訟代理人，法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師擔(dān)任其法定代理人，為其提供法律援助。

4.按照最高法院司法解釋第一百六十條關(guān)于法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出附帶民事訴訟判決的精神，丁區(qū)法院應(yīng)當(dāng)就民事賠償進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解不成，判決宣告被告人段某不負(fù)刑事責(zé)任，并在判決中就附帶的民事賠償一并處理，同時(shí)作出對(duì)被告人段某強(qiáng)制醫(yī)療的決定。

四、（本題22分）

案情：2月5日，甲與乙訂立一份房屋買賣合同，約定乙購(gòu)買甲的房屋一套（以下稱01號(hào)房），價(jià)格80萬(wàn)元。并約定，合同簽訂后一周內(nèi)乙先付20萬(wàn)元，交付房屋后付30萬(wàn)元，辦理過(guò)戶登記后付30萬(wàn)元。

2月8日，丙得知甲欲將該房屋出賣，表示愿意購(gòu)買。甲告其已與乙簽訂合同的事實(shí)，丙說(shuō)愿出90萬(wàn)元。于是，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，約定合同簽訂后3日內(nèi)丙付清全部房款，同時(shí)辦理過(guò)戶登記。2月11日，丙付清了全部房款，并辦理了過(guò)戶登記。

2月12日，當(dāng)乙支付第一筆房款時(shí)，甲說(shuō)：房屋已賣掉，但同小區(qū)還有一套房屋（以下稱02號(hào)房），可作價(jià)100萬(wàn)元出賣。乙看后當(dāng)即表示同意，但提出只能首付20萬(wàn)元，其余80萬(wàn)元向銀行申請(qǐng)貸款。甲、乙在原合同文本上將房屋相關(guān)信息、價(jià)款和付款方式作了修改，其余條款未修改。

乙支付首付20萬(wàn)元后，恰逢國(guó)家出臺(tái)房地產(chǎn)貸款調(diào)控政策，乙不再具備貸款資格。故乙表示仍然要買01號(hào)房，要求甲按原合同履行。甲表示01號(hào)房無(wú)法交付，并表示第二份合同已經(jīng)生效，如乙不履行將要承擔(dān)違約責(zé)任。乙認(rèn)為甲違約在先。3月中旬，乙訴請(qǐng)法院確認(rèn)甲丙之間的房屋買賣合同無(wú)效，甲應(yīng)履行2月5日雙方簽訂的合同，交付01號(hào)房，并承擔(dān)遲延交付的違約責(zé)任。甲則要求乙繼續(xù)履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)。

3月20日，丙聘請(qǐng)不具備裝修資質(zhì)的A公司裝修01號(hào)房。裝修期間，A公司裝修工張某因操作失誤將水管砸壞，漏水導(dǎo)致鄰居丁的家具等物件損壞，損失約5000元。

5月20日，丙花3000元從商場(chǎng)購(gòu)買B公司生產(chǎn)的熱水器，B公司派員工李某上門安裝。5月30日，李某從B公司離職，但經(jīng)常到B公司派駐丙所住小區(qū)的維修處門前承攬維修業(yè)務(wù)。7月24日，丙因熱水器故障到該維修處要求B公司維修，碰到李某。丙對(duì)李某說(shuō)：熱水器是你裝的，出了問(wèn)題你得去修。維修處負(fù)責(zé)人因人手不夠，便對(duì)李某說(shuō)：那你就去幫忙修一下吧。李某便隨丙去維修。李某維修過(guò)程中操作失誤致熱水器毀損。

問(wèn)題：

1.01號(hào)房屋的物權(quán)歸屬應(yīng)當(dāng)如何確定？為什么？

2.甲、丙之間的房屋買賣合同效力如何？考察甲、丙之間合同效力時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮本案中的哪些因素？

3.2月12日，甲、乙之間對(duì)原合同修改的行為的效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？為什么？

4.乙的訴訟請(qǐng)求是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑繛槭裁矗?/p>

5.針對(duì)甲要求乙履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)，乙可主張什么權(quán)利？為什么？

6.鄰居丁所遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)賠償？為什么？

7.丙熱水器的毀損，應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

【法理透析】

本題考核房屋賣賣合同。基于法律行為的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)、房屋多重買賣合同的效力、惡意串通、合同變更、情勢(shì)變更、侵權(quán)責(zé)任。

1.不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。甲、丙之間的房屋買賣合同有效，甲享有處分權(quán)，且已經(jīng)在2月11日給丙辦理了過(guò)戶登記。所以，01號(hào)房屋歸丙所有。

2.判斷甲、丙之間的房屋買賣合同效力時(shí)應(yīng)當(dāng)主要考慮兩個(gè)因素：第一個(gè)因素，甲、丙是否存在惡意串通損害乙的利益的事實(shí)，若有，乙有權(quán)主張甲、丙之間的房屋買賣合同無(wú)效。本案中，丙知道甲、乙之間已經(jīng)訂立房屋買賣合同的事實(shí)，并非以損害乙的權(quán)利為目的，僅為單純的知情，尚不構(gòu)成惡意串通。第二個(gè)因素，對(duì)多重買賣合同效力的認(rèn)定。《合同法解釋（二）》第十五條規(guī)定，出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。所以，甲、丙之間的房屋買賣合同不因多重買賣而具有效力瑕疵。

3.《合同法》第七十七條第一款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。2月12日，甲、乙之間對(duì)原合同修改的行為有效，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為甲、乙變更了房屋買賣合同。

4.乙關(guān)于確認(rèn)甲、丙之間合同無(wú)效、由甲交付01號(hào)房的訴訟請(qǐng)求不能得到支持。原因在于：第一，甲、丙的房屋買賣合同有效無(wú)無(wú)效事由；第二，甲、乙之間的房屋買賣合同已經(jīng)被變更，乙無(wú)權(quán)請(qǐng)求甲繼續(xù)履行交付01號(hào)房屋的義務(wù)。乙若請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任，可以得到支持，因?yàn)橥庾兏贤那闆r下仍然可以追究對(duì)方的違約責(zé)任。

5.針對(duì)甲要求乙履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)，乙可請(qǐng)求法院判決變更或者解除房屋買賣合同。因國(guó)家出臺(tái)房地產(chǎn)貸款調(diào)控政策，乙不再具備貸款資格，符合情勢(shì)變更的構(gòu)成要件，乙有權(quán)起訴請(qǐng)求法院判決變更或者解除房屋買賣合同。

6.鄰居丁所遭受的損失應(yīng)當(dāng)由丙和A公司分別承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。丙與A公司之間成立加工承攬合同，定作人丙對(duì)承攬人A公司的選任存在過(guò)錯(cuò)，聘請(qǐng)沒有裝修資質(zhì)的A公司進(jìn)屋裝修，應(yīng)當(dāng)對(duì)丁遭受的損失承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。

張某不承擔(dān)責(zé)任，張某因執(zhí)行工作任務(wù)致人損害，應(yīng)當(dāng)由用人單位A公司承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)的替代責(zé)任，張某不是責(zé)任主體。《侵權(quán)責(zé)任法》第三十四條第一款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

7.丙熱水器的毀損，應(yīng)由B公司承擔(dān)賠償責(zé)任。從代理的角度分析，李某構(gòu)成表見代理，由B公司承擔(dān)合同上的賠償責(zé)任。從執(zhí)行職務(wù)的角度分析，李某與B公司之間成立無(wú)償幫工關(guān)系，李某因幫工致人損害的，應(yīng)由被幫工人B公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

【參考答案】

1.甲、丙基于合法有效的買賣合同于2月11日辦理了過(guò)戶登記手續(xù)，即完成了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的公示行為。

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，即由原所有權(quán)人甲變更為丙。

2.甲、丙之間于2月8日形成的房屋買賣合同，該合同為有效合同。

盡管甲已就該房與乙簽訂了合同，但甲丙的行為不屬于違背公序良俗的行為，也不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不存在無(wú)效的因素。

丙的行為僅為單純的知情，甲、丙之間的合同不屬于惡意串通行為，因其不以損害乙的權(quán)利為目的。

3.2月12日，甲、乙之間修改合同的行為，該行為有效，其性質(zhì)屬于雙方變更合同。

雙方受變更后的合同的約束。

4.乙與甲通過(guò)協(xié)商變更了合同，且甲、丙之間的合同有效且已經(jīng)辦理了物權(quán)變動(dòng)的手續(xù)，故乙關(guān)于確認(rèn)甲、丙之間合同無(wú)效、由甲交付01號(hào)房的請(qǐng)求不能得到支持。

但是，乙可以請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任，乙同意變更合同不等于放棄追索甲在01號(hào)房屋買賣合同項(xiàng)下的違約責(zé)任。

5.乙可請(qǐng)求解除合同，甲應(yīng)將收受的購(gòu)房款本金及其利息返還給乙。因政策限購(gòu)屬于當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見的情形，且合同出現(xiàn)了履行不能的情形，乙有權(quán)解除合同，且無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。

6.應(yīng)當(dāng)由丙和A公司承擔(dān)。

張某是受雇人，其執(zhí)行職務(wù)的行為，由A公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。

丙聘請(qǐng)沒有裝修資質(zhì)的A公司進(jìn)屋裝修，具有過(guò)錯(cuò)，也應(yīng)對(duì)丁的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

7.B公司承擔(dān)。

李某維修行為，構(gòu)成表見代理，其行為后果由B公司承擔(dān)（合同上的賠償責(zé)任）。或者李某雖然離職，但經(jīng)維修處負(fù)責(zé)人指派，仍為執(zhí)行工作任務(wù)，應(yīng)由B公司承擔(dān)（侵權(quán)責(zé)任）。

五、（本題18分）

案情：2012年4月，陳明設(shè)立一家有限責(zé)任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊(cè)資本為200萬(wàn)元。公司成立半年后，為增加產(chǎn)品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬(wàn)元，并為此分別與張巡、李貝洽談，該二人均有意愿認(rèn)繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項(xiàng)分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項(xiàng)轉(zhuǎn)入陳明的個(gè)人賬戶，但陳明一直以各種理由拖延辦理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最終完成公司章程、股東名冊(cè)以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊(cè)資本變更為300萬(wàn)元，陳明任公司董事長(zhǎng)，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。

李貝雖名為股東，但實(shí)際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬(wàn)元出資，實(shí)際上來(lái)源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意不知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應(yīng)的股東變更。

2014年6月，因產(chǎn)品開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經(jīng)營(yíng)無(wú)望的困境，遂向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬(wàn)元的出資未實(shí)際繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直以公司財(cái)務(wù)經(jīng)理的名義，每月自公司領(lǐng)取獎(jiǎng)金4萬(wàn)元。

問(wèn)題：

1.在法院受理公司破產(chǎn)申請(qǐng)前，張巡是否可向公司以及陳明主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？

2.在法院受理公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，張巡是否可向管理人主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？

3.李貝能否以自己并非真正股東為由，主張對(duì)潘龍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效？為什么？

4.劉寶可主張哪些法律救濟(jì)？為什么？

5.陳明能否以超過(guò)訴訟時(shí)效為由，拒絕50萬(wàn)元出資的繳付？為什么？

6.就葛梅梅所領(lǐng)取的獎(jiǎng)金，管理人應(yīng)如何處理？為什么？

【法理透析】

本題綜合考核了公司法與企業(yè)破產(chǎn)法，尤其是相關(guān)司法解釋的規(guī)定。

第1、2問(wèn)的解題關(guān)鍵是確認(rèn)張巡的法律地位。陳明以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，張巡款項(xiàng)轉(zhuǎn)入陳明的個(gè)人賬戶，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中，可見張巡與公司之間沒有任何的關(guān)系，只是與陳明個(gè)人存在法律關(guān)系。那么，張巡就不能向公司主張權(quán)利，也不能向管理人主張權(quán)利。而只能基于與陳明之間的投資協(xié)議向陳明主張違約責(zé)任，請(qǐng)求返還所給付的投資以及相應(yīng)的損害賠償。

第3、4問(wèn)的解題關(guān)鍵是對(duì)于名義股東處分名下股權(quán)的理解。股東僅為陳明與李貝，且李貝為名義股東，劉寶才是實(shí)際出資人。《公司法解釋（三）》第二十五條第一款規(guī)定，名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。據(jù)此可知，從保護(hù)善意相對(duì)人權(quán)利的角度，李貝作為名義股東，不能主張對(duì)潘龍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。從實(shí)際出資人劉寶的角度來(lái)說(shuō)，《公司法解釋（三）》第二十五條第二款規(guī)定，名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。所以，劉寶可以向李貝主張基于委托持股合同關(guān)系產(chǎn)生的違約責(zé)任。

第5問(wèn)比較簡(jiǎn)單，直接依據(jù)規(guī)定即可作出答案。《公司法解釋（三）》第十九條第一款規(guī)定，公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十條第一款規(guī)定，管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認(rèn)繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效為由抗辯的，人民法院不予支持。

第6問(wèn)考查的是董、監(jiān)、高非正常收入的追回問(wèn)題。《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十六條規(guī)定，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十四條第一款規(guī)定，債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形時(shí)，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：（一）績(jī)效獎(jiǎng)金；（二）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（三）其他非正常收入。據(jù)此可知，葛梅梅自2014年1月起以公司財(cái)務(wù)經(jīng)理的名義每月自公司領(lǐng)取的4萬(wàn)元獎(jiǎng)金屬于非正常收入，管理人可以通過(guò)起訴的方式予以追回。

【參考答案】

1.根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項(xiàng)也是轉(zhuǎn)入陳明個(gè)人帳戶，且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第一，張巡并未因此成為公司股東；第二，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系。因此張巡不能向公司主張任何權(quán)利。

鑒于投資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個(gè)人之間，張巡只能向陳明主張違約責(zé)任，請(qǐng)求返還所給付的投資以及相應(yīng)的損害賠償。

2.根據(jù)問(wèn)題1的結(jié)論，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系，故而在公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后，張巡也不得將其對(duì)陳明的債權(quán)，視為對(duì)公司的債權(quán)，向管理人進(jìn)行破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)。

3.依《公司法解釋（三）》第二十四條第三款，李貝雖為名義股東，但在對(duì)公司的關(guān)系上為真正的股東，其對(duì)股權(quán)的處分應(yīng)為有權(quán)處分；退一步說(shuō)，即使就李貝的股東身份在學(xué)理上存在爭(zhēng)議，但在《公司法解釋（三）》第二十五條第一款股權(quán)善意取得的規(guī)定下，李貝的處分行為也已成為有權(quán)處分行為，因此為保護(hù)善意相對(duì)人起見，李貝也不得主張?jiān)撎幏中袨闉闊o(wú)效。

4.鑒于劉寶僅與李貝之間存在法律關(guān)系，即委托持股關(guān)系，因此劉寶也就只能根據(jù)該合同關(guān)系，向李貝主張違約責(zé)任，對(duì)公司不享有任何權(quán)利主張。

5.股東的出資義務(wù)，不適用訴訟時(shí)效（《公司法解釋（三）》第十九條第一款），因此管理人在向陳明主張50萬(wàn)元出資義務(wù)的履行時(shí)，其不得以超過(guò)訴訟時(shí)效為由來(lái)予以抗辯（《破產(chǎn)法》第三十五條、《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十條第一款）。

6.根據(jù)《破產(chǎn)法》第三十六條，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入，管理人負(fù)有追回義務(wù)；再根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十四條第一款，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所獲取的績(jī)效獎(jiǎng)金屬于非正常收入范圍，故而管理人應(yīng)向葛梅梅請(qǐng)求返還所獲取的收入，且可以通過(guò)起訴方式來(lái)予以追回。

六、（本題20分）

案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌于2013年1月去世，除了留有一個(gè)元代青花瓷盤外，沒有其他遺產(chǎn)。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院（趙軍居住地和該瓷盤所在地）起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產(chǎn)。經(jīng)甲縣法院調(diào)解，趙文、趙武與趙軍達(dá)成調(diào)解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬(wàn)元。該款項(xiàng)分2期支付：2013年6月各支付5萬(wàn)元、2013年9月各支付15萬(wàn)元。

但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項(xiàng)。趙文、趙武于2013年10月向甲縣法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)法院調(diào)查，趙軍可供執(zhí)行的款項(xiàng)有其在銀行的存款10萬(wàn)元，可供執(zhí)行的其他財(cái)產(chǎn)折價(jià)為8萬(wàn)元，另外趙軍手中還有一把名家制作的紫砂壺，市場(chǎng)價(jià)值大約5萬(wàn)元。趙軍聲稱其父親留下的那個(gè)元代青花瓷盤被賣了，所得款項(xiàng)50萬(wàn)元做生意虧掉了。法院全力調(diào)查也未發(fā)現(xiàn)趙軍還有其他的款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)。法院將趙軍的上述款項(xiàng)凍結(jié)，扣押了趙軍可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)和趙軍手中的那把紫砂壺。

2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬(wàn)元支付給趙文，將可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)折價(jià)8萬(wàn)元與價(jià)值5萬(wàn)元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩余債務(wù)予以免除。

此時(shí)，出現(xiàn)了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報(bào)告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權(quán)是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個(gè)元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權(quán)是自己的。自己是在一周之前（2013年11月1日）才知道趙祖斌已經(jīng)去世以及趙文、趙武與趙軍進(jìn)行訴訟的事。③趙軍的同事錢進(jìn)軍向甲縣法院聲稱，趙軍欠其5萬(wàn)元。同時(shí)，錢進(jìn)軍還向法院出示了公證機(jī)構(gòu)制作的債權(quán)文書執(zhí)行證書，該債權(quán)文書所記載的錢進(jìn)軍對(duì)趙軍享有的債權(quán)是5萬(wàn)元，債權(quán)到期日是2013年9月30日。

問(wèn)題：

1.在不考慮李有福、張益友、錢進(jìn)軍提出的問(wèn)題的情況下，如果趙文、趙武與趙軍達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生什么法律后果？（考生可以就和解協(xié)議履行的情況作出假設(shè)）

2.根據(jù)案情，李有福如果要對(duì)案中所提到的紫砂壺主張權(quán)利，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式？采取相關(guān)方式時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合什么條件？（考生可以就李有福采取的方式可能出現(xiàn)的后果作出假設(shè)）

3.根據(jù)案情，張益友如果要對(duì)那個(gè)元代青花瓷盤所涉及的權(quán)益主張權(quán)利，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式？采取該方式時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合什么條件？

4.根據(jù)案情，錢進(jìn)軍如果要對(duì)趙軍主張5萬(wàn)元債權(quán)，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取什么方式？為什么？

【法理透析】

本題考核執(zhí)行和解、案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議、對(duì)債務(wù)人享有的第三人債權(quán)的執(zhí)行、執(zhí)行過(guò)程中救濟(jì)程序等。

1.執(zhí)行和解是指在執(zhí)行過(guò)程中，申請(qǐng)執(zhí)行人和被執(zhí)行人自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，并經(jīng)人民法院審查批準(zhǔn)后，結(jié)束執(zhí)行程序的行為。那么達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議將產(chǎn)生如下法律后果：（1）和解協(xié)議達(dá)成后，執(zhí)行程序中止。《民訴意見》第二百六十七條規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行期限因達(dá)成執(zhí)行中的和解協(xié)議而中止，其期限自和解協(xié)議所定履行期限的最后一日起連續(xù)計(jì)算。據(jù)此可知，和解協(xié)議的達(dá)成對(duì)于執(zhí)行程序的影響直接表現(xiàn)在申請(qǐng)執(zhí)行期限的中止。另外，《民事訴訟法》第二百三十條第二款規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議，或者當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行。基于該款關(guān)于當(dāng)事人在出現(xiàn)違反和解協(xié)議等特定情形下可以申請(qǐng)恢復(fù)對(duì)原生效法律文書執(zhí)行的規(guī)定，我們還可以推斷出此時(shí)執(zhí)行程序不會(huì)向前推進(jìn)，實(shí)質(zhì)上將處于中止?fàn)顟B(tài)。（2）如果如期履行了執(zhí)行和解協(xié)議，則人民法院作結(jié)案處理。《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第八十七條規(guī)定，當(dāng)事人之間達(dá)成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。據(jù)此可知，和解協(xié)議制度的目的在于通過(guò)和解協(xié)議的達(dá)成并履行來(lái)終結(jié)強(qiáng)制執(zhí)行程序。因此，如果雙方當(dāng)事人履行完了和解協(xié)議，就不會(huì)再產(chǎn)生原生效法律文書恢復(fù)執(zhí)行的問(wèn)題，即人民法院可以作結(jié)案處理。（3）原生效法律文書的恢復(fù)執(zhí)行。根據(jù)《民事訴訟法》第二百三十條第二款的規(guī)定可知，恢復(fù)執(zhí)行的情形為三種，當(dāng)事人不履行和解協(xié)議和申請(qǐng)執(zhí)行人因受欺詐或受脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議兩種情形。在后兩種情形下，當(dāng)事人可以隨時(shí)申請(qǐng)恢復(fù)原生效法律文書的執(zhí)行。另外，《民訴意見》第二百六十六條規(guī)定，一方當(dāng)事人不履行或者不完全履行和解協(xié)議，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)，人民法院恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行后，對(duì)于和解協(xié)議履行的部分應(yīng)當(dāng)扣除。

2.在案件執(zhí)行過(guò)程中，李有福可以對(duì)執(zhí)行標(biāo)的（紫砂壺）向甲縣法院提出書面異議，主張所有權(quán)。案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議，是指在執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的全部或一部分主張實(shí)體權(quán)利并要求負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院停止并變更執(zhí)行的書面請(qǐng)求。《民事訴訟法》第二百二十七規(guī)定，執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無(wú)關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。后果假設(shè)即理由成立或理由不成立的情況下如何處理。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問(wèn)題的解釋》第十五條至二十條也規(guī)定了案外人執(zhí)行異議之訴的具體程序問(wèn)題。該《解釋》第十七條規(guī)定，案外人依照民事訴訟法的規(guī)定提起訴訟，對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主張實(shí)體權(quán)利，并請(qǐng)求對(duì)執(zhí)行標(biāo)的停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)執(zhí)行人為被告；被執(zhí)行人反對(duì)案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的所主張的實(shí)體權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告。

3.在案件執(zhí)行過(guò)程中，張益友可以通過(guò)向甲縣法院提起第三人撤銷之訴來(lái)主張權(quán)利。《民事訴訟法》第56第五十六條第三款規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部?jī)?nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請(qǐng)求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。據(jù)此可知，提起第三人撤銷之訴的條件有：（1）因不可歸責(zé)于本人事由未參加訴訟；（2）有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部?jī)?nèi)容錯(cuò)誤；（3）損害其民事權(quán)益；（4）自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)提出，即應(yīng)當(dāng)在2013年11月1日之后的6個(gè)月內(nèi)提出；（5）張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作為被告，向作出該判決、裁定、調(diào)解書（甲縣法院）的人民法院提起訴訟。

4.在執(zhí)行過(guò)程中，錢進(jìn)軍可以向甲縣法院申請(qǐng)對(duì)趙軍財(cái)產(chǎn)參與分配，對(duì)趙軍主張5萬(wàn)元債權(quán)。《民訴意見》第二百九十七條規(guī)定，被執(zhí)行人為公民或者其他組織，在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的，可以向人民法院申請(qǐng)參與分配。據(jù)此可知，參與分配是指在執(zhí)行過(guò)程中，因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償多個(gè)債權(quán)人的債權(quán)，申請(qǐng)執(zhí)行人以外的其他債權(quán)人憑借有效的執(zhí)行根據(jù)加入到已經(jīng)開始的執(zhí)行過(guò)程中，使各個(gè)債權(quán)能夠公平受償?shù)闹贫取⑴c分配的條件包括：（1）被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)無(wú)法清償所有債權(quán)；（2）被執(zhí)行人為自然人或其他組織；（3）有多個(gè)申請(qǐng)人對(duì)同一被申請(qǐng)人享有債權(quán)；（4）申請(qǐng)人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù)，起訴后尚未獲得生效判決的債權(quán)人不具備參與分配的資格；（5）參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)；（6）參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)清償完畢之前。錢進(jìn)軍符合參與分配的條件：（1）被執(zhí)行人趙軍的財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；（2）被執(zhí)行人趙軍是公民；（3）多個(gè)債權(quán)人針對(duì)被執(zhí)行人趙軍申請(qǐng)執(zhí)行；（4）錢進(jìn)軍已經(jīng)取得執(zhí)行根據(jù)（債權(quán)文書執(zhí)行證書）；（5）錢進(jìn)軍的債權(quán)為金錢債權(quán)；（6）執(zhí)行程序已經(jīng)開始，還未結(jié)束。

【參考答案】

1.如果趙文、趙武與趙軍達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生的法律后果是：（1）和解協(xié)議達(dá)成后，執(zhí)行程序中止；（2）如果在執(zhí)行和解履行期內(nèi)趙軍履行了和解協(xié)議，執(zhí)行程序終結(jié)，調(diào)解書視為執(zhí)行完畢；（3）如果在執(zhí)行期屆滿后，趙軍沒有履行執(zhí)行和解協(xié)議，趙文、趙武可以申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行，執(zhí)行將以調(diào)解書作為根據(jù)，執(zhí)行和解協(xié)議失效。如果趙軍履行了執(zhí)行和解協(xié)議的一部分，執(zhí)行時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)該部分予以扣除。

2.李有福如果要對(duì)案中所提到的紫砂壺主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取的方式是：第一，提出對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議。提出異議應(yīng)當(dāng)以書面的形式向甲縣法院提出。第二，如果法院裁定駁回了李有福的執(zhí)行標(biāo)的異議，李有福可以提出案外人異議之訴。提出案外人異議之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件是：（1）起訴的時(shí)間應(yīng)當(dāng)在收到執(zhí)行法院對(duì)執(zhí)行標(biāo)的異議作出駁回裁定后15日內(nèi)；（2）管轄法院為執(zhí)行法院，即甲縣法院；（3）李有福作為原告，趙文、趙武作為被告，如果趙軍反對(duì)李有福的主張，趙軍也作為共同被告。

3.張益友如果要對(duì)那個(gè)元代青花瓷盤所涉及的權(quán)益主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以提出第三人撤銷之訴；張益友提出第三人撤銷之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件是：（1）張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作為被告；（2）向作出調(diào)解書的法院即甲縣法院提出訴訟；（3）應(yīng)當(dāng)在2013年11月1日之后的6個(gè)月內(nèi)提出。

4.錢進(jìn)軍如果要對(duì)其對(duì)趙軍所享有的那5萬(wàn)元債權(quán)主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以申請(qǐng)參與分配。

因?yàn)槠錀l件符合申請(qǐng)參與分配的條件。按照民事訴訟法的規(guī)定，參與分配的條件包括：第一，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)無(wú)法清償所有債權(quán)，本案中趙軍的財(cái)產(chǎn)不足以清償其所有的債務(wù)。第二，被執(zhí)行人為自然人或其他組織，而非法人，本案中趙軍為自然人。第三，有多個(gè)申請(qǐng)人對(duì)同一被申請(qǐng)人享有債權(quán)，本案中有三個(gè)申請(qǐng)人對(duì)趙軍享有債權(quán)。第四，申請(qǐng)人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù)，本案中錢進(jìn)軍有經(jīng)過(guò)公證的債權(quán)文書作為執(zhí)行根據(jù)。第五，參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)，本案中錢進(jìn)軍對(duì)趙軍享有的就是金錢債權(quán)。第六，參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)清償完畢之前，本案情形與此相符。

七、（本題26分）

材料一（案情）：2012年3月，建筑施工企業(yè)原野公司股東王某和張某向工商局提出增資擴(kuò)股變更登記的申請(qǐng)，將注冊(cè)資本由200萬(wàn)元變更為800萬(wàn)元。工商局根據(jù)王某、張某提交的驗(yàn)資報(bào)告等材料辦理了變更登記。后市公安局向工商局發(fā)出10號(hào)公函稱，王某與張某涉嫌虛報(bào)注冊(cè)資本被采取強(qiáng)制措施，建議工商局吊銷原野公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。工商局經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)驗(yàn)資報(bào)告有涂改變?cè)煜右桑蚬景l(fā)出處罰告知書，擬吊銷公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。王某、張某得知此事后迅速向公司補(bǔ)足了600萬(wàn)元現(xiàn)金，并向工商局提交了證明材料。工商局根據(jù)此情形作出責(zé)令改正、繳納罰款的20號(hào)處罰決定。公安局向市政府報(bào)告，市政府召開協(xié)調(diào)會(huì)，形成3號(hào)會(huì)議紀(jì)要，認(rèn)為原野公司虛報(bào)注冊(cè)資本情節(jié)嚴(yán)重，而工商局處罰過(guò)輕，要求工商局撤銷原處罰決定。后工商局作出吊銷原野公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的25號(hào)處罰決定。原野公司不服，向法院提起訴訟。

材料二：2013年修改的《公司法》，對(duì)我國(guó)的公司資本制度作了重大修訂，主要體現(xiàn)在：一是取消了公司最低注冊(cè)資本的限額，二是取消公司注冊(cè)資本實(shí)繳制，實(shí)行公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制，三是取消貨幣出資比例限制，四是公司成立時(shí)不需要提交驗(yàn)資報(bào)告，公司的認(rèn)繳出資額、實(shí)收資本不再作為公司登記事項(xiàng)。

2014年2月7日，國(guó)務(wù)院根據(jù)上述立法精神批準(zhǔn)了《注冊(cè)資本登記制度改革方案》，進(jìn)一步明確了注冊(cè)資本登記制度改革的指導(dǎo)思想、總體目標(biāo)和基本原則，從放松市場(chǎng)主體準(zhǔn)入管制，嚴(yán)格市場(chǎng)主體監(jiān)督管理和保障措施等方面，提出了推進(jìn)公司注冊(cè)資本及其他登記事項(xiàng)改革和配套監(jiān)管制度改革的具體措施。

問(wèn)題：

1.材料一中，王某、張某是否構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記的行為？對(duì)在工商局作出20號(hào)處罰決定前補(bǔ)足注冊(cè)資金的行為如何認(rèn)定？

2.材料一中，市政府能否以會(huì)議紀(jì)要的形式要求工商局撤銷原處罰決定？

3.材料一中，工商局做出25號(hào)處罰決定應(yīng)當(dāng)履行什么程序？

4.結(jié)合材料一和材料二，運(yùn)用行政法基本原理，闡述我國(guó)公司注冊(cè)資本登記制度改革在法治政府建設(shè)方面的主要意義。

答題要求：

1.無(wú)本人觀點(diǎn)或論述、照搬材料原文不得分；

2.觀點(diǎn)明確，邏輯清晰，說(shuō)理充分，文字通暢；

3.請(qǐng)按提問(wèn)順序逐一作答，總字?jǐn)?shù)不得少于600字。

【法理透析】

本題前三問(wèn)考查《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，第四問(wèn)要結(jié)合《公司法》修改與行政法的基本原則作答。

1.虛報(bào)注冊(cè)資本是指公司在工商部門辦理注冊(cè)、變更登記時(shí)使用虛假證明文件等欺詐手段虛報(bào)其注冊(cè)資本以騙取公司登記的違法行為。工商局經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)驗(yàn)資報(bào)告有涂改變?cè)煜右桑跄场埬硺?gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記的行為。

對(duì)在工商局作出20號(hào)處罰決定前補(bǔ)足注冊(cè)資金的行為，屬于主動(dòng)減輕違法行為危害后果的行為。《行政處罰法》第二十七條規(guī)定，當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；（二）受他人脅迫有違法行為的；（三）配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。

2.市政府不能以會(huì)議紀(jì)要的形式要求工商局撤銷原