股權(quán)代持法律效力分析

一、委托持股行為的法律效力分析

在《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》(以下簡稱“《公司法解釋三》”)出臺之前，委托持股行為一直位于灰色地帶，無任何法律法規(guī)對其做出明確規(guī)定。而《公司法解釋三》第25條規(guī)定：有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。這一規(guī)定正式肯定了委托持股的法律效力;同時，《公司法解釋三》對于委托持股安排中易引發(fā)爭議的投資權(quán)益歸屬、股東名冊變更、股權(quán)處分等事項也進(jìn)行了規(guī)定，這從側(cè)面認(rèn)可了委托持股本身的合法性。

在投融資交易中，多數(shù)公司的最終目的是上市，公司如果希望在中國境內(nèi)資本市場公開發(fā)行股票，則需遵守中國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》(以下簡稱“《首發(fā)辦法》”)?！妒装l(fā)辦法》第13條要求，“發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”。由于委托持股會影響發(fā)行人股權(quán)的清晰度，且存在潛在的股權(quán)糾紛風(fēng)險，所以從目前證監(jiān)會的監(jiān)管口徑看，委托持股是不允許的。據(jù)此，有人認(rèn)為，由于委托持股違反《首發(fā)辦法》中的有關(guān)要求，會實質(zhì)阻礙公司上市，從而損害公司和公司中其他股東的利益，所以委托持股協(xié)議應(yīng)屬無效。

然而實際上，《證券法》《首發(fā)辦法》及其他與企業(yè)上市相關(guān)的法律和行政法規(guī)并沒有規(guī)定委托持股這一行為本身無效，監(jiān)管部門為確保股權(quán)清晰而適用的監(jiān)管審查口徑也只是要求公司對委托持股的行為進(jìn)行清理，而并未否認(rèn)委托持股本身的合法性。

二、概述

股權(quán)代持安排的協(xié)議通常包含兩種民事法律行為：一是實際出資人和名義出資人關(guān)于委托持股的民事法律行為;二是實際出資人與名義出資人關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的民事法律行為(即名義出資人將其持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給實際出資人)。因此，要判斷股權(quán)代持安排的協(xié)議是否有效，需要分別分析委托持股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓這兩個民事法律行為的法律效力。

《合同法》第52條列出了合同無效的五種情形：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

一般來說，股權(quán)代持安排的協(xié)議由實際出資人和名義出資人自愿簽署，屬于正常的商業(yè)交易行為，沒有損害國家利益和社會公共利益的行為，也不存在惡意串通損害第三人利益的情形。因此，正常的股權(quán)代持安排協(xié)議通常不存在《合同法》第52條規(guī)定的合同無效的前四種情形。至于是否存在第五種情形，即違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，則有著進(jìn)一步討論分析的空間。在法律實務(wù)中，由于對“強(qiáng)制性規(guī)定”的解讀存在一定的不確定性，使得該條規(guī)定成為多數(shù)股權(quán)代持安排爭議的焦點之一。以下將主要從委托持股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓這兩個法律行為是否違反法律、行政法規(guī)的“強(qiáng)制性規(guī)定”這一角度進(jìn)行分析闡述。