■本期主持人：萬靜(本報公司法務(wù)專刊部編輯)

■本期嘉賓：朱慈蘊(清華大學(xué)法學(xué)院教授)

田文昌(北京市京都律師事務(wù)所主任)

劉軍廠(上海市信誠律師事務(wù)所合伙人)

【話題背景】

衡陽中工冶金礦山設(shè)備有限公司(簡稱衡陽中工)訴撫順萊河礦業(yè)有限公司(簡稱萊河礦業(yè))拖欠貨款一案，經(jīng)湖南省衡陽市珠暉區(qū)人民法院審理，一審判決萊河礦業(yè)支付衡陽中工17萬元。雙方均未提起上訴。判決生效后，衡陽中工遂向一審法院申請強制執(zhí)行。

2006年11月10日，珠暉區(qū)法院以被執(zhí)行人萊河礦業(yè)的兩股東———方大集團與新?lián)徜摴荆瑸E用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任逃避債務(wù)，嚴重損害債權(quán)人的利益為由，追加兩股東為案件執(zhí)行人，裁定凍結(jié)并劃扣了兩股東的銀行存款。

法院的理由是，2005年7月，在衡陽中工與萊河礦業(yè)的合同履行期間，萊河礦業(yè)兩股東———方大集團與新?lián)徜摴荆云髽I(yè)累計虧損為由，將公司注冊資本由人民幣2500萬元減少至人民幣190萬元，并約定以前的債務(wù)由被執(zhí)行人萊河礦業(yè)承擔(dān)。而2005年8月股東方大集團以貨幣資金方式增加注冊資本人民幣2000萬元，但該款項匯入的賬戶全稱卻是“撫順市企業(yè)集中登記工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室”而不是萊河礦業(yè)。

法院另查明，現(xiàn)被執(zhí)行人萊河礦業(yè)公司資產(chǎn)、人事任免、生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)管理均由股東方大集團直接管理。由此法院認為，該兩股東在被執(zhí)行人與申請執(zhí)行人合同履行期間抽走減少注冊資金的行為，雖然沒有直接給申請執(zhí)行人造成損害后果，但使被執(zhí)行人從事與之實際履行能力不相適應(yīng)的交易活動，造成其不能完全履行合同。

【議題一】

主持人：企業(yè)減少注冊資本金應(yīng)履行哪些程序？在什么情況下可能構(gòu)成抽逃注冊資本金？

朱慈蘊：根據(jù)公司法第178條之規(guī)定，公司若要減少注冊資本，必須履行必要程序，即必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，并應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)在報紙上公告。公司債權(quán)人若對公司減少注冊資本有異議的，可以在法定時間內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。

這種減少注冊資本的程序規(guī)定是為了保護公司債權(quán)人之實體權(quán)利。因為公司債權(quán)人與公司打交道時，是根據(jù)公司注冊資本來判定自己的交易風(fēng)險。如果公司不履行減資的法定程序，不征得債權(quán)人的“同意”，意味著對公司債權(quán)人構(gòu)成“欺詐”，實際上就是抽逃或者變相抽逃注冊資金。顯然，是否履行公司減資程序之強制性規(guī)定是區(qū)分減少注冊資金和抽逃注冊資金的重要標(biāo)志。

【議題二】

主持人：新公司法第20條規(guī)定了“揭開公司面紗”制度。對股東“濫用”公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的行為，如何認定？誰對此負有舉證責(zé)任？

朱慈蘊：公司法第20條主要是為了規(guī)范公司股東行為而確立，包涵兩個內(nèi)容：一是股東不得濫用股東權(quán)利損害公司和其他股東利益；一是股東不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人利益。如果發(fā)生后者之情形，則可能引發(fā)公司法人格否認之訴。可見，公司法人格否認原則是衡平公司股東和債權(quán)人之間失衡的利益關(guān)系之利器。

但是，揭開公司面紗的適用需要具備一些基本要件，第一，必須存在公司股東有濫用公司人格的情形，如股東與公司人格混同、公司資本顯著不足、公司資本被股東抽逃、股東欺詐等等；第二，上述股東濫用公司人格的行為導(dǎo)致公司無法償債，嚴重損害債權(quán)人利益。而且，只要不屬于公司法第64條所涉及的一人公司情形下之資產(chǎn)混同時，需要將證明財產(chǎn)是否混同的舉證責(zé)任倒置給被訴的一人公司之股東。其他類型的公司，通常公司債權(quán)人向法院提起揭開公司面紗之訴時必須負有初步的舉證責(zé)任。