最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》已于2010年12月6日由最高人民法院審判委員會第1504次會議通過，現(xiàn)予公布，自2011年2月16日施行。 二○一一年一月二十七日

為正確適用《中華人民共和國公司法》，結(jié)合審判實踐，就人民法院審理公司設(shè)立、出資、股權(quán)確認等糾紛案件適用法律問題作出如下規(guī)定。

第一條 為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當認定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。

解讀：本條講述發(fā)起人的認定。

1、行為導(dǎo)向：簽署公司章程+認購出資(股份)+履行設(shè)立職責(zé)。

2、有限責(zé)任公司設(shè)立時的全體股東均是發(fā)起人，股份公司設(shè)立時只有部分股東是發(fā)起人。

第二條 發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條講述發(fā)起人以自己名義簽署合同的責(zé)任認定。

1、總體而言，按“合同相對性原則+自愿介入”進行認定。即原則上由發(fā)起人個人承受，如公司確認或?qū)嶋H履行合同的，公司變成責(zé)任主體。

2、根據(jù)第一款的精神，如公司確認或?qū)嶋H履行合同的，相對方可同時向發(fā)起人及公司主張權(quán)利。

第三條 發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。

解讀：本條講述發(fā)起人以設(shè)立中公司名義簽署合同的責(zé)任認定。

1、以設(shè)立中的公司名義，一般認為，合同加蓋公司公章或以公司法定代表人對外簽署合同，視為以公司的名義。

2、以設(shè)立中的公司的名義簽訂合同，但最終由發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任的兩種情形：(1)發(fā)起人為自己利益+相對人不是善意第三人;(2)公司最終未設(shè)立成功(參見第四條規(guī)定)。

3、注意本條與本規(guī)定第二條的比較，即都是發(fā)起人主導(dǎo)對外簽訂合同，但一個是以個人名義，一個是以公司名義。

第四條　公司因故未成立，債權(quán)人請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。

因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍。

解讀：公司未成立債務(wù)的承擔(dān)問題。

1、由發(fā)起人連帶擔(dān)責(zé);債權(quán)人可以選擇由全體或部分發(fā)起人擔(dān)責(zé)。

2、已擔(dān)責(zé)的發(fā)起人可向未擔(dān)責(zé)發(fā)起人追償。追償分攤標準：約定責(zé)任=》約定出資比例=》均等份額。此種情況下，每個發(fā)起人法律上均等擔(dān)責(zé)。

3、因部分發(fā)起人過錯導(dǎo)致公司未成立的，沒有過錯的發(fā)起人對外承擔(dān)責(zé)任后，根據(jù)對方過錯程度，可追加過錯發(fā)起人的責(zé)任份額(最大程度可全部由過錯發(fā)起人承擔(dān)，即自己可最終免責(zé))。

第五條　發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。

解讀：發(fā)起人侵權(quán)責(zé)任的處理。

1、責(zé)任主體為：公司(設(shè)立成功的)或全體發(fā)起人(公司未成立)。

2、同樣存在向有過錯的發(fā)起人追償?shù)膯栴}，原告包括公司，注意與第四條追償主體是發(fā)起人的比較。

第六條 股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應(yīng)當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：認股人違約不繳股款。發(fā)起人催繳=》另定募集=》向認股人追債。

第七條　出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認定。

以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

解讀：本條講述出資財產(chǎn)有問題時的處理。

1、不享有處分權(quán)的，按物權(quán)法有關(guān)規(guī)定處理，這里面就存在善意取得的問題。

2、違法犯罪所得貨幣出資的，只能處理對應(yīng)的股份，而不能直接從公司抽出現(xiàn)金。

附：物權(quán)法第一百零六條　無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：

(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;

(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓;

(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。

當事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。

第八條　出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當責(zé)令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔(dān);逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

解讀：本條講述以問題土地使用權(quán)出資。

1、問題土地使用權(quán)包括劃撥和設(shè)權(quán)利負擔(dān)的土地使用權(quán)。

2、提出主體包括公司、其他股東、公司債權(quán)人。

3、法院給予合理辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔(dān)期間，未辦好的，則認定未全面履行出資義務(wù)。

4、未全面履行出資義務(wù)與未履行出資義務(wù)不同。

第九條　出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

解讀：本條講述非貨幣財產(chǎn)出資未評估的處理。處理方式為委托評估，評估后，如評估價顯著低于應(yīng)出資額的，認定未全面履行出資義務(wù);特別注意，如不是顯著低于，則不能認定。

第十條　出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當責(zé)令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條講述以“需交付+辦權(quán)屬變更手續(xù)”財產(chǎn)出資未交付或未辦理權(quán)屬變更手續(xù)進的處理。

1、此類財產(chǎn)包括房屋、土地及知識產(chǎn)權(quán)。

2、已交付但未辦理變更手續(xù)的，法院給予合理期間，如能近期辦理的，自原交付之日起享有股東權(quán)益。

3、已辦理變更手續(xù)但未交付的，自實際交付時開始享有股東權(quán)益。

4、通過前述分析可知，用以出資的資產(chǎn)需交付的，如其他條件具備，交付之日為實際享有股東權(quán)益之日。

第十一條　出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當認定出資人已履行出資義務(wù)：

(一)出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

(二)出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔(dān);

(三)出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);

(四)出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。

股權(quán)出資不符合前款第(一)、(二)、(三)項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件;逾期未補正的，人民法院應(yīng)當認定其未依法全面履行出資義務(wù)。

股權(quán)出資不符合本條第一款第(四)項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。

解讀：本條講述以其他公司股權(quán)出資的問題。

1、五大核心條件：是自己的、可轉(zhuǎn)讓、無權(quán)利瑕疵與負擔(dān)、已評估、辦理了轉(zhuǎn)讓手續(xù)。簡記為：自傳無此父，評估辦手續(xù)。即：自(是自己的)轉(zhuǎn)(可轉(zhuǎn)讓)無此父(無權(quán)利瑕疵與負擔(dān))，評估(已評估)辦后續(xù)(已辦理了轉(zhuǎn)讓手續(xù))。

2、用股權(quán)出資的，應(yīng)將本公司變更為目標公司的股東，即應(yīng)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓法定手續(xù)。這里面還涉及目標公司的股東通過股東會決定同意等程序。

第十二條　公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：

(一)將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;

(二)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;

(三)制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配;

(四)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;

(五)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。