第四十一條 承包方有穩(wěn)定的非農職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源的，經發(fā)包方同意，可以將全部或者部分土地承包經營權轉讓給其他從事農業(yè)生產經營的農戶，由該農戶同發(fā)包方確立新的承包關系，原來承包方與發(fā)包方在該土地上的承包關系即行終止。

　　【釋義】 本條是關于轉讓土地承包經營權的規(guī)定。

　　土地承包經營權轉讓，指土地承包經營權人將其擁有的未到期的土地承包經營權以一定的方式和條件移轉給他人的行為。土地承包經營權的受讓對象可以是本集體經濟組織的成員，也可以是本集體經濟組織以外的農戶。

　　土地承包經營權轉讓不同于轉包、出租和互換。轉包和出租，轉包方和出租方與原發(fā)包方的承包關系沒有發(fā)生變化，轉包方與出租方也不失去土地承包經營權。互換土地承包經營權，承包方與發(fā)包方的關系雖有變化，但互換土地承包經營權的雙方只不過是對土地承包經營權進行了置換，并未喪失該權利。而轉讓土地承包經營權，承包方與發(fā)包方的土地承包關系即行終止，轉讓方也不再享有土地承包經營權。

　　如何看待土地承包經營權轉讓，應否允許，怎樣進行？中華人民共和國農村土地承包法（草案）第35條規(guī)定：“經發(fā)包方同意，承包方可以將全部或者部分承包土地的土地承包經營權，在承包期的剩余期限內全部轉讓給第三方，由第三方同發(fā)包方確立新的承包關系，原承包方與發(fā)包方在該土地上的承包關系即行終止。”在就農村土地承包法草案征求意見的過程中，有的單位提出，農村土地承包經營權是農民基本的生產資料和生活保障，如果法律允許自由轉讓，就有可能使部分農民失去土地，造成農村土地過分集中的局面，增加農村的不穩(wěn)定因素并引發(fā)一系列嚴重后果；對農村土地承包經營權的轉讓應有限制性規(guī)定。有的地方提出，從現(xiàn)階段我國農村實際情況出發(fā)，工商企業(yè)進入農村搞開發(fā)，一般應采取公司帶農戶的產業(yè)化經營方式，不宜提倡工商企業(yè)大規(guī)模“圈地”搞現(xiàn)代農業(yè)。

　　中央有關文件在談到農村土地承包經營權流轉問題時指出，土地流轉是農村經濟發(fā)展、農村勞動力轉移的必然結果。只有第二、三產業(yè)發(fā)達、大多數(shù)農民實現(xiàn)非農就業(yè)并有穩(wěn)定的工作崗位和收入來源的地方，才有可能出現(xiàn)較大范圍的流轉，發(fā)展適度規(guī)模經營。總體上看，我國絕大多數(shù)農村目前尚不具備這個條件。因此，土地使用權流轉一定要堅持條件，不能刮風，不能下指標，不能強制推行，也不能用收走農民承包地的辦法搞勞動力轉移。農村土地流轉應當主要在農戶間進行。隨著農村第二、三產業(yè)的發(fā)展和城鎮(zhèn)化步伐的加快，離開土地的農民會越來越多，他們騰出來的土地應當主要由其他從事農業(yè)生產的農戶來經營，以擴大農戶的經營規(guī)模，增加務農收入，緩解人地矛盾，這也有利于保護耕地。企業(yè)和城鎮(zhèn)居民隨意到農村租賃和經營農戶的承包地，隱患很多，甚至可能造成土地兼并，使農民成為新的雇農或淪為無業(yè)游民，危及整個社會穩(wěn)定。為穩(wěn)定農業(yè)，穩(wěn)定農村，不提倡工商企業(yè)長時間、大面積租賃和經營農戶承包地，地方也不要動員和組織城鎮(zhèn)居民到農村租賃農戶承包地。

　　根據(jù)上述精神，充分考慮各方面對土地轉讓問題的意見，全國人大法律委員會關于《中華人民共和國農村土地承包法（草案）》修改情況的匯報中認為，我國絕大多數(shù)農村的農民在較長時期內還得依靠承包經營的土地為生，不能因隨意轉讓而喪失賴以生存的土地。因此，通過后的農村土地承包法對草案的規(guī)定進行了修改，增加規(guī)定了土地承包經營權轉讓的限制條件。按照本條規(guī)定，轉讓農村土地承包經營權應當符合以下條件：

　　一、轉讓方有穩(wěn)定的非農職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源。土地承包經營權是農民最基本的生活保障，只有農民可以完全不依靠土地生活的時候，才應允許其轉讓。目前，農民進城發(fā)展的情況比較復雜，有的是農閑時進城打工，農忙時回家種地；有的是帶著美好的希望進城淘金，但過后發(fā)現(xiàn)世事艱難，想打退堂鼓；有的是有相對穩(wěn)定的工作，已在城市生活了幾年，甚至更長時間，但他們通常都是合同工，合同終止即失去生活來源；有的是在城市開公司、辦企業(yè)，做老板，已在城鎮(zhèn)置業(yè)安家；有的是在城市上學；有的是通過招聘等形式進入國家機關、國有企業(yè)、事業(yè)單位和社會團體工作。這些人中的相當一部分，當失去工作，失去生活來源和生活保障時，就可能回到他們土生土長的故鄉(xiāng)，依靠他們承包的土地維持基本的生活。法律應當考慮他們的現(xiàn)實狀況，為他們的生存負責。因此本條要求，有穩(wěn)定的非農職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源的才可以轉讓土地，不具備這一條件轉讓土地不應準許。至于什么叫“穩(wěn)定的非農職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源”，實踐中可根據(jù)具體情況確定，比如已轉為非農業(yè)戶口，成為國家機關工作人員、大學教授；有城市的社會保障體系為他們支付救濟金、生活保障金；進城投靠子女頤養(yǎng)天年，不再回鄉(xiāng)種田等。本條有一點是明確的，所謂穩(wěn)定的職業(yè)不能是農業(yè)職業(yè)。

　　二、經發(fā)包方同意。規(guī)定轉讓土地承包經營權要經發(fā)包方同意，而是不像轉包、出租、互換土地承包經營權只需發(fā)包方備案。這是因為：一方面，轉讓土地承包經營權，使得原有的承包關系終止，發(fā)包方與受讓方要確定新的承包關系，特別是將土地承包經營權向本集體組織之外的農戶轉讓，發(fā)包方與承包方的關系也不再是集體經濟組織與其成員的內部關系，受讓方是否符合法律規(guī)定的主體資格，是否具有承包經營的能力，直接關系承包義務的履行。另一方面，轉讓土地承包經營權，將使承包人失去土地，也即失去在農村的生活保障，如果由承包方隨意轉讓土地，就可能出現(xiàn)某些人為了欠債還錢或者游手好閑將轉讓土地承包經營權的價款花光吃凈后，又要集體經濟組織為其負擔生活保障或又向集體經濟組織申請承包地的情況。因此，轉讓土地承包經營權，經發(fā)包方同意是必要的。符合法律規(guī)定的條件轉讓土地的，發(fā)包方應當予以準許。

　　三、受讓方應當是從事農業(yè)生產經營的農戶。該條件對受讓方有兩方面的要求，其一，受讓方必須從事農業(yè)生產。從事工業(yè)、商業(yè)、服務業(yè)生產經營的人不得成為土地承包經營權的受讓方；其二，受讓方是農戶。投資開發(fā)農業(yè)的工商企業(yè)、城鎮(zhèn)居民、外商不能成為受讓方。要求受讓人是從事農業(yè)生產經營的農戶，可以保證土地的農業(yè)生產用途，滿足其他農戶對土地這一生產資料的需求。

　　承包人轉讓的土地承包經營權，可以是全部也可以是部分，對于已經轉讓的，不論是全部轉讓還是部分轉讓，受讓方都應與發(fā)包人確立新的承包關系。對于未轉讓的部分，原承包人與發(fā)包人應重新確立承包關系，變更原有的承包合同。

　　當前，農村土地使用權轉讓，多數(shù)反映了生產要素的合理流動和優(yōu)化配置，總體是健康的。但一些鄉(xiāng)村還存在著違背農民意愿，強迫轉讓，侵犯農民承包經營權，損害農民利益的問題。比如有的把土地轉讓作為增加鄉(xiāng)村收入的手段，與民爭利；有的借土地轉讓之名，隨意改變土地的農業(yè)用途。這些問題不加以糾正，將引發(fā)矛盾，甚至動搖農村基本經濟制度，為此，在土地承包經營權轉讓過程中，不僅要遵守法律專門規(guī)定的轉讓條件，還要根據(jù)本法規(guī)定的流轉原則注意以下幾個問題：第一，土地承包經營權轉讓后，不得改變土地所有權性質和土地的農業(yè)用途。第二，轉讓的土地承包經營權的期限不得超過承包期的剩余期限。第三，受讓方須有農業(yè)經營能力。第四，同等條件下本集體經濟組織的成員享有優(yōu)先權。第五，發(fā)包方不得強迫承包方轉讓土地。