徐于2008年2月9日與一家公司簽訂了一份為期三年的勞動合同。從2008年2月起,徐開始因病間歇性請假。3個月后,只需請假半年進行治療。后來,由于假期已過,他沒有康復,并且徐暫時無法從事原工作或公司安排的其他工作,公司提出終止勞動合同,但徐拒絕,并要求公司進行勞動能力評估,以確定他是否具備勞動能力。勞資爭議仲裁委員會審理后認為,基于這種情況,公司應評估徐的勞動能力
勞動合同法第40條規定,如果工人患病或非因工負傷,且在規定的醫療期屆滿后不能從事原工作或雇主安排的其他工作,用人單位提前30日書面通知勞動者或者支付勞動者一個月的工資后,可以解除勞動合同。雖然目前尚不清楚是否應確定工人的勞動能力。但是,根據勞動部《違反和終止勞動合同經濟補償辦法》(勞發[1994]481號)第6條,勞動者患病或者非因工負傷,經勞動能力鑒定委員會確認不能從事原工作或者用人單位另行安排的工作,解除勞動合同的,除支付經濟補償外,還應支付不低于6個月工資的醫療補貼。即《辦法》將勞動能力鑒定作為因勞動者患病解除勞動合同的必要程序。該辦法與《勞動合同法》沒有沖突,目前尚未廢止,因此仍具有法律效力,同時應予以遵守,以保護弱勢勞動者的合法權益,如果用人單位因此直接終止勞動合同,還必須告知工人他們有權進行勞動能力評估,工人將決定是否進行勞動能力評估。如果工人同意,可以認為他的疾病影響了他的工作能力。相反,如果工人申請勞動能力鑒定,則應進行
在這種情況下,徐不同意終止勞動合同,即他不同意公司認為他沒有勞動能力,公司應將其提交勞動能力鑒定委員會進行鑒定
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