一、抵押合同能否口頭約定

《擔(dān)保法》第38條規(guī)定，“抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。”根據(jù)此條規(guī)定，抵押合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。但是書面形式并非抵押合同的成立要件，抵押合同的書面形式僅具有證據(jù)效力。如果當(dāng)事人未采取書面形式，但已經(jīng)履行合同的，如辦理了抵押登記，抵押合同仍有效。

根據(jù)《擔(dān)保法》第39條規(guī)定，抵押合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：1、被擔(dān)保主債權(quán)的種類與數(shù)額;2、債務(wù)人履行債務(wù)的期限;3、抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或使用權(quán)權(quán)屬;4、抵押擔(dān)保的范圍;5、當(dāng)事人認為需要約定的其他事項。

二、抵押物的條件

抵押物又稱為抵押權(quán)的客體、抵押權(quán)的標的，是指抵押人用以設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)。因為抵押權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，抵押物應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

(1)應(yīng)當(dāng)具有特定性。不特定的財產(chǎn)無法確定其價值，無法支配其價值，不能在其上設(shè)定抵押權(quán)。特定化的財產(chǎn)既可以是某一財產(chǎn)，也可以是某類財產(chǎn)或某些財產(chǎn)。

(2)應(yīng)當(dāng)具有交換價值和可讓與性。抵押權(quán)是支配標的交換價值的權(quán)利，其標的當(dāng)然應(yīng)當(dāng)具有交換價值。抵押權(quán)又是一種換價權(quán)，其實質(zhì)是優(yōu)先受償權(quán)，作為抵押權(quán)標的財產(chǎn)還應(yīng)當(dāng)具有可讓與行。不具有交換價值的財產(chǎn)不能變價，不具有可讓與性的財產(chǎn)不能實現(xiàn)變價，不能作為抵押權(quán)的標的。

(3)不因繼續(xù)使用收益而損毀其本來的價值與形態(tài)。抵押權(quán)成立后，抵押人仍可以對抵押財產(chǎn)進行使用收益，若該抵押財產(chǎn)因抵押人的繼續(xù)使用收益會受到損毀而使其價值減損，則抵押權(quán)人的利益將失去保障。所以，抵押物應(yīng)是非消耗物，不能是消耗物。

(4)應(yīng)當(dāng)是能夠以登記的方式予以公示的財產(chǎn)。抵押權(quán)不以移轉(zhuǎn)標的物的占有為要件，因此抵押權(quán)不能以占有的方式公示，而需要以登記等方式公示。我國《擔(dān)保法》中對不動產(chǎn)和特殊的動產(chǎn)的抵押登記做了明確規(guī)定，但對一般動產(chǎn)抵押的抵押物登記并無限制，即使沒有以登記或注冊等方式公示權(quán)利的動產(chǎn)也可作為抵押物，但此種狀況下的抵押權(quán)不具有對抗第三人的效力。

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