二手房強制執行異議書
異議人:Y女士(被執行人的妻子,身份證號)
地址:*市XX區XX路XX號
被異議人:*門市XX銀行股份有限公司XX支行
住所:*門市zz區zz路XX號之XX號店面
負責人:z行長
異議事項:
(2009)*執行字第號案件,被異議人無權處置*門市思明區中山路336號及*門市思明區嘉禾路341號兩套房產,無權以處置所得價款優先受償,被異議人以2009*民初字第號民事調解書提出強制執行申請依據不充分,貴院應依法中止對上述兩套房產的執行程序。
事實與理由:
上述兩套房產并非被執行人個人財產,被異議人對其不享有抵押權,無權處置及以所得優先受償,該兩套房產亦不應在強制執行的財產范圍之內,被異議人藉2009*民初字第號民事調解書提出強制執行申請,其依據不充分。下詳述之。
一、上述兩套房產系異議人與被執行人的夫妻共同財產,而非被執行人個人財產。
2003年10月,異議人與被執行人辦理了結婚登記,登記號為閩湖民婚結字第(2003)號,依法結為夫妻。依照婚姻法第17條的規定,夫妻關系存續期間所取得的房產應為夫妻共同財產。上述兩套房產,其中*門市思明區中山路336號為2005年06月受讓,*門市思明區嘉禾路341號為2004年11月受讓,此均由土地房屋所有權證為證。雖然,該兩套房產均登記在被執行人名下,但并不妨礙其系異議人與被執行人的夫妻共同財產的事實。
二、被異議人對上述兩套房產并不享有抵押權,無權處置或以所得優先受償。
如前所述,上述兩套房產為夫妻共同財產,依據物權法第95條、97條及103條之規定,異議人與被執行人共同共有上述兩套房產,對其進行任何處分亦應由共有人共同作出。被執行人其個人在抵押合同或法院的調解協議上簽字,構成合同法第51條所指的無權處分,因此該兩種協議均系效力待定合同。異議人此前并不知曉該兩種協議的存在,現在對該兩種協議亦不認可。因此該兩種協議均系無效。
被異議人作為專業的信貸機構,諳熟于對信貸項目的風險控制和審查,居然在未經房產共有人同意的情況下簽署抵押合同,其主觀上是有過錯的,絕非善意的相對人,無權依物權法有關規定主張善意取得。
綜上,被異議人并不對上述兩套房產享有抵押權,無權處置或以所得優先受償。
三、上述兩套房產不應在此次強制執行的范圍之內。
如前所述,該兩套房產均系異議人與被執行人的夫妻共同共有財產。房屋具有不可分性,法院強制執行之則必然損害案外人即第三人的合法權益,因此,該兩套房產不應在此次強制執行的范圍之內。
四、被異議人藉2009*民初字第號民事調解書提出強制執行申請依據不充分。
首先,因上述兩套房產涉及對異議人財產的處分,而2009*民初字第號民事調解書并未就異議人的權責問題作出任何處置。因此,被異議人無權依據該調解書提出強制執行該兩套房產的申請,貴院亦沒有相應的強制執行該兩套房產的依據。
其次,異議人作為上述兩套房產的共同共有人,法庭應依法將異議人追加為2009*民初字第號案件的共同被告參加訴訟,以維護司法公正、維護異議人的合法權益。但是,該案中在異議人未參與訴訟的情況之下,就以異議人的房產為他人設置抵押權,嚴重損害了異議人的合法權益。依據民事訴訟法及相關司法解釋的規定,法院的審理程序嚴重違法,適用法律錯誤,所作出的上述調解書應予撤銷。
總之,被異議人藉2009*民初字第號民事調解書提出強制執行申請依據不充分。
基于上述事由,異議人對(2009)*執行字第號執行案件提出執行異議,請貴院依法中止對上述兩套房產的執行程序。
此致
*市中級人民法院
異議人:y女士
(簽字)
20年月日
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