一、證據(jù)規(guī)則調(diào)查取證是什么

“證據(jù)規(guī)定”第五十五條“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證。”第五十六條“《民事訴訟法》規(guī)定的“證人確有困難不能出庭”，是指有下列情形：(一)年邁體弱或者行動不便無法出庭的;(二)特殊崗位確實無法離開的;(三)路途特別遙遠(yuǎn)?交通不便難以出庭的;(四)因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的;(五)其他無法出庭的特殊情況。前款情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。”

根據(jù)上述規(guī)定，在民事訴訟中，除“證據(jù)規(guī)定”第五十六條規(guī)定的情形外，證人出庭當(dāng)庭陳述的證言，經(jīng)質(zhì)證才能作為定案的根據(jù)。同時“證據(jù)規(guī)定”第五十六條規(guī)定的情形，“證據(jù)的形式是證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。”排除了訴訟代理人(律師)向證人調(diào)取證言的方式取得證據(jù)的有效性，這顯然與《律師法》“律師承辦法律事務(wù)，經(jīng)有關(guān)單位或者個人同意，可以向他們調(diào)查情況。”的規(guī)定是相悖的。“證據(jù)規(guī)定”事實上剝奪了律師在民事訴訟中的向證人調(diào)取證言的權(quán)利。

二、中國刑事訴訟中應(yīng)當(dāng)采用證據(jù)規(guī)則。

尊重證據(jù)

其一，充分尊重體現(xiàn)證據(jù)運用的一般規(guī)律以及“控辯型”訴訟的要求的證據(jù)規(guī)則。可以說，由于我國刑事訴訟向控辯型轉(zhuǎn)化，國外的上述經(jīng)過長期的理論探索和經(jīng)驗確證所認(rèn)可的證據(jù)規(guī)則都在一定程度上和一定意義上可以被借鑒。而且這些規(guī)則的基本內(nèi)容不僅反映對抗制訴訟的要求，也體現(xiàn)了發(fā)現(xiàn)客觀真實的一般規(guī)律，其中一些內(nèi)容，實際上在我們過去的訴訟實踐中已經(jīng)確認(rèn)或在我們的證據(jù)法理論上已經(jīng)認(rèn)可，如證據(jù)應(yīng)當(dāng)有相關(guān)性、口供應(yīng)當(dāng)補(bǔ)強(qiáng)、對通過嚴(yán)重違法所獲取的人證(被告口供、被害人陳述以及證人證言等)存疑甚至不用等。只不過由于訴訟制度的變革，需要將一些法律規(guī)范和一些實際做法上升為具有普遍指導(dǎo)意義的法律規(guī)則，同時應(yīng)當(dāng)適應(yīng)制度的變化改變證據(jù)法上的某些操作方式并確立某些新的規(guī)則。

特殊性

其二，注意中國刑事訴訟制度及其運用條件和環(huán)境的特殊性，對證據(jù)規(guī)則作出既反映訴訟規(guī)律又符合中國實際情況的界定。這里尤其應(yīng)注意以下幾個問題：

一是中國庭審方式并非典型的對抗制，而是仍然存在較大程度法官職權(quán)運用。由于法官積極運用職權(quán)查明案情，對證據(jù)規(guī)則的要求應(yīng)當(dāng)較之英美等國具有更大的靈活性，如相關(guān)性規(guī)則，不需要如英美那樣對相關(guān)性(如品格證據(jù)的相關(guān)性)限制嚴(yán)格。同時，還要考慮到，刑事訴訟制度中存在一些特有的做法，這些東西既不存在于當(dāng)事人主義訴訟，也不存在現(xiàn)代于職權(quán)主義訴訟中。如被告不享有沉默權(quán)而負(fù)有供述義務(wù)，那么在證據(jù)規(guī)則上對口供自愿性的要求與國外應(yīng)有較大區(qū)別，否則將和法定訴訟制度與證據(jù)制度相沖突。

二是刑事訴訟制度運用的客觀條件和環(huán)境尚待優(yōu)化，過分嚴(yán)格的規(guī)則。要求實際上將難以執(zhí)行，如果強(qiáng)求確立和執(zhí)行，將會損害刑事訴訟制度運行的整體效益。例如，在我國由于證人補(bǔ)助、證人保障、作證文化等方面的不足，國外十分強(qiáng)調(diào)的禁止不能當(dāng)庭質(zhì)詢的傳聞證據(jù)運用的規(guī)則，在應(yīng)有更大的靈活性，因為沒有這種靈活性，將使許多案件實際上無法審理。

三、調(diào)查取證的方法與步驟

調(diào)查取證的方法：從總體上講調(diào)查取證沒有什么捷徑，只是在調(diào)查取證的具體活動中有一些技巧。只有踏踏實實，一步一個腳印地圍繞以上八個方面收集證據(jù)，才是調(diào)查取證的正途。但在調(diào)查取證中也要注意以下幾個方面：

1、調(diào)查取證要面向事實;切忌主觀臆斷。

2、調(diào)查人員要始終抓住調(diào)查取證的主動性;切忌被當(dāng)事人牽著鼻子走。

3、調(diào)查取證中要把握證據(jù)的固定性;切忌丟三拉四、手續(xù)不齊。

4、調(diào)取證據(jù)要圍繞違法行為的主線詳略得當(dāng);切忌主次不分、棄本求末。

5、調(diào)取的證據(jù)要環(huán)節(jié)清晰、關(guān)聯(lián)緊密，力求互相印證;切忌孤立片面、互相矛盾。

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