一、調查取證前應當注意的事項

1、考慮調查取證的合法性

民事訴訟法規(guī)定，對于被害人近親屬、被害人提供的證人，應當先取得檢察機關、人民法院同意，才可以取證。因此，在取證前，應當考慮是否屬于被害人一方提供的證人，尤其是已經(jīng)在公安機關作證的證人。因此，向檢察機關或人民法院提出申請，是律師取證的前提。

其他一些身份的證人，如果能申請檢察機關調查取證，也建議先向檢察機關申請，雖然民事訴訟法第41條規(guī)定辯護律師只要經(jīng)得證人同意便可取證，但筆者建議，不是在非常急迫的情況下，可以先申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據(jù)。筆者的一些案件，申請檢察機關調取證據(jù)后，一種結果，由檢察機關調取的證據(jù)數(shù)量、質量超乎了本人的預期;另一種結果，檢察機關回復可由律師自行調查取證，在這種情況下，律師調查取證起來大可放心而為。特別要提醒的是，一些民事和解的案件，例如強奸案件，不建議律師私下與被害人接觸，最好是在司法機關的主持下，取得被害人的諒解，這種獲得量刑證據(jù)的方式是比較好的。

2、考慮調查取證的主體

調查人必須是有執(zhí)業(yè)資格的律師，而且還應當是接受委托的辯護人。筆者辦理一起生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品案件，公訴人就質疑一份筆錄的合法性，因為其中一名取證主體不是本案的辯護人;調查人應當保證有二人，如果只有一人取證，其合法性容易受到置疑，另一名調查人身份應當也是執(zhí)業(yè)律師，至少是作為助理的實習律師，如果沒有律師資格的助理人員參與取證，其身份也不具有合法性;如果被告人家屬提供了證人線索，并且與律師一同前往取證，這種取證方式更是不可取，容易有誘導證人之嫌;如果是女性證人，調查時可以考慮搭配一名女性調查人，一方面能夠拉近心理距離，一方面便于處理突發(fā)情況。

3、做好調查取證的預案

調查取證前要分析調查取證的目的，準備好詳細的調查提綱，準備發(fā)問的問題以及發(fā)問方式，避免發(fā)問時信馬由韁、信口開河;其次，要合理規(guī)劃調查取證的地點，避免人多嘈雜的地方，盡量選擇安全而隱秘的環(huán)境展開談話，打消證人的顧忌。

二、調查取證中應注意的事項

1、調查取證時注意證人心理

應當注意建立溝通的氛圍，取得信任，拉近與證人的心理距離;取證前告知證人如實作證的法定義務，表示會為證人保密，不會向案件無關的人員透露取證內容;在調查時，注意觀察證人的神色和心理變化，確保證人證言的真實性;最后，了解證人是否愿意出庭作證，告知必要的時候可以向司法機關申請證人保護，以打消證人出庭作證的顧慮。

2、調查取證時注意合法性。

做好同步錄音錄像，保障取證內容與筆錄內容一致性;調查取證的問話要避免誘導式的發(fā)問，預設前提的發(fā)問，防止取證內容不合法;證人取證時，除未成年人法定監(jiān)護人或有監(jiān)護義務的人員外，應當避免有其他人員在場，尤其避免其他證人同時在場;筆錄最后由證人逐頁簽名確認，涂改處捺指印更正;證人如出現(xiàn)拒絕簽字的情況，在解釋說明后，仍無法解除顧慮，可以由二名律師在筆錄后，說明證人拒絕簽字的原因，律師簽名并注明時間。

3、調查取證的過程應當合理規(guī)劃。

詢問證人開始時，可以簡明了解證人身份情況，在告知法律義務后，表明律師希望了解的事項，引導證人盡快進入主題，控制談話的話題相關性與時長。制作完成筆錄后，重新審視一遍筆錄，避免有所疏漏，盡量使調查取證一氣呵成。

4、調查取證時注意獲取其它佐證。

在調查取證時，證人往往會提出有物證、書證、電子郵件等證據(jù)可以佐證，律師應當及時提取，形成有效的證據(jù)鏈條。首先，要有證據(jù)的提取清單，清單注明證據(jù)種類、特征、數(shù)量、原件與復印件，由證人在書寫清單的頁數(shù)，并在每頁清單上簽名確認;其次，針對不同的證據(jù)，考慮不同的提取方式。對于書證，可以考慮讓證人提供復印件，由證人在復印件上簽字確認屬實，由律師在事后及時向檢察機關、法院申請調取證據(jù)原件;如因情況緊急，確有必要立即取得證據(jù)原件，可以采取公證機關取證的辦法，由證人手持證據(jù)原件，拍照固定，同時制作證據(jù)提取清單，由證人在清單上注明證據(jù)種類、特征、數(shù)量等信息;對于電子證據(jù)，拍照并輸出打印，注明是在哪種介質當中提取、介質的注冊號、提取人、提取時間，并由證人書寫“此電子數(shù)據(jù)系我本人提供，與原始數(shù)據(jù)核對無誤。”必要時，可以請公證機關公證提取。

三、調查取證后應當注意的事項

將證據(jù)復印件、證據(jù)出處、調取證據(jù)時的錄音及時提供給司法機關，申請司法機關調取證據(jù)原件;或者以此為線索，作為申請證人出庭的理由;如因證人安全問題，應當申請司法機關對證人進行保護;申請證人作為辯方證人出庭，適當告知證人出庭的證明目的，告知應當實事求是作證以及相關的法律責任。