我國商業秘密保護的法律體系雖已初步形成，但涉及多部法律，整體而言，整個保護體系還存在著許多問題。下面，本文將詳細介紹我國商業秘密法律保護中存在的問題以及相應的對策。

　　商業秘密作為一種無形資產，能為企業帶來巨大的競爭優勢和效益，是企業在激烈的市場競爭中克敵制勝的有效武器，是企業創新能力的重要標志。商業秘密保護固然離不開企業自身的努力，但根本上與其所處的法律環境密切相關。本文從商業秘密的概念和范圍出發，分析了商業秘密保護的國際國內法律環境，指出了我國商業秘密法律保護方面存在的問題，并借鑒發達國家立法的先進經驗，提出了完善我國商業秘密保護法律環境的具體建議，以期對我國商業秘密保護法律環境的完善有所參考。

　　在我國，商業秘密的保護主要是以《反不正當競爭法》為主，涉及程序法、合同法、刑法、勞動法、行政法規、民法等，構成了一個相對完整的法律體系。

　　一、商業秘密法律保護的現狀

　　1.反不正當競爭法保護。《反不正當競爭法》是保護商業秘密的核心法律，它對商業秘密的保護做出了直接的規定。該法除了第10條對商業秘密進行了明確的界定外，還有其它條款對商業秘密的構成要件、侵權種類以及相應的行政處罰方式等進行了明文規定。為了進一步實施《反不正當競爭法》，加強對商業秘密的保護，1995年由國家工商總局制定了《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》，該規定使商業秘密的侵權范圍得到了進一步擴大，有關商業秘密侵權的認定依據和處罰程序也有了更加詳細的規定。

　　2.程序法保護。程序法有關商業秘密的保護主要體現在民事訴訟法及其司法解釋、仲裁法中。《民事訴訟法》規定，人民法院審理民事案件，涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理;商業秘密作為證據應當保密，需要開庭出示的，不得在公開開庭時出示等。這些規定從訴訟法的角度建立了商業秘密在訴訟過程中的保全制度。

　　3.合同法保護。《合同法》第43條規定了當事人在訂立、履行合同過程中保守商業秘密的義務以及應當承擔的法律責任。合同法分則對承攬合同、技術開發合同、技術轉讓合同所涉及的保密義務亦做了相應的規定，對違反合同規定的保密義務的，合同法規定應當承擔違約責任或侵權責任。

　　4.刑法保護。《刑法》在“侵犯知識產權罪”一節，第219條中規定了侵犯商業秘密罪，即實施侵犯商業秘密的行為，給商業秘密權利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金;造成特別嚴重后果的，處 3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。這從刑法的角度對商業秘密進行了保護。

　　5.勞動法保護。《勞動法》第22條、《勞動合同法》第 23條、24條規定了勞動者對用人單位的商業秘密負有保密義務，同時規定了用人單位對員工享有競業禁止的權利。另外，對侵犯商業秘密的救濟措施也進行了具體規定，包括支付違約金、停止侵害、繼續履行、賠償損失和解除合同等。這些規定進一步擴大了商業秘密的保護領域，提高了商業秘密保護的可操作性。

　　6.行政法規保護。《國務院關于促進科技人員合理流動的通知》(1986年發布)以及國家科委《關于科技人員業余兼職人員若干問題的意見》(1988年發布)都規定科技人員不得私自帶走或者擅自公開、利用原單位的技術成果、技術資料，侵犯原單位的合法權利。《保守國家秘密法》規定“國民經濟和社會發展中的秘密事項、科學技術中的秘密事項，屬于國家機密的組成部分，受該法保護。” 2010年3月國務院國有資產管理委員會發布了《中央企業商業秘密保護暫行規定》，該規定對中央企業商業秘密的保護提出了有針對性的保護措施和獎勵措施，有力完善了我國商業秘密的保護。

　　7.《民法通則》保護。《民法通則》雖然沒有明確的有關商業秘密保護的相關規定，但在第118條中規定：公民、法人的著作權(版權)、專利權、商標專用權、發現權、發明權和其他科技成果權受到剿竊、篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害，消除影響，賠償損失，商業秘密應當包含在“其他科技成果”之中。按照民法理論，商業秘密屬于知識產權的范疇，知識產權屬于民法保護的客體，商業秘密的保護理應適用民法的相關規定。在司法實踐中，法院也確實運用了民法通則中的有關規定和原理，來認定商業秘密的侵權行為與責任形式。

　　二、我國商業秘密法律保護存在的問題

　　1.立法分散、不統一。如前所述，我國商業秘密的保護涉及的法律法規眾多，既包括反不正當競爭法、民事訴訟法、勞動合同法、合同法，又廣泛涉及到相關的行政法規和部門規章。看似全面，其實很分散，存在諸多弊端。一方面，零散而不統一的法律，導致相關規定之間缺乏協調一致性，容易產生法律沖突。司法實踐中法官對法律的適用也沒有統一的標準，加大了法官適用法律的難度，不利于公正的審判以及司法效率的提高。另一方面，由于各法都是從某一方面來對商業秘密的保護做出規定，難免考慮不周，留下立法的真空地帶，不利于對當事人權利的保護。

　　2.保護和打擊力度不夠。我國對商業秘密侵權行為打擊力度不夠，主要體現在以下三方面，第一，侵權賠償制度的懲罰力度不夠。反不正當競爭法規定商業秘密侵權賠償是一種恢復性賠償，以侵權期間所獲利潤作為賠償的依據，缺乏合理性。實際中，侵權人可能短期內并沒有獲得多少利潤，而企業因商業秘密的泄露而帶來的損失是無法衡量的。這樣就導致侵權成本過低，保護力度不夠。第二，對侵權行為范圍的認定存在局限性。《反不正當競爭法》第10條只以列舉方式規定了四種商業秘密的侵權形式，這樣導致許多其它侵犯商業秘密的行為落在法律制裁之外。同時，第10條還將商業秘密侵權者限定為經營者，強調侵權者來自權利人的外部，忽視了內部員工泄露企業商業秘密亦可構成侵權的問題，導致員工因跳槽或者違反競業禁止規定而侵犯商業秘密的行為無法受到法律制裁。第三，行政處罰形式單一。作為保護商業秘密主要法律的反不正當競爭法規定，行政處罰限于罰款，形式過于單一，導致行政處罰力度不夠。

　　3.缺乏商業秘密的訴訟保護。法律規定侵犯商業秘密應當承擔侵權責任，但責任的最終承擔離不開訴訟。規定商業秘密保護程序的《民事訴訟法》，對涉及商業秘密的民事案件規定的程序缺乏完整性。民事訴訟法對商業秘密訴訟的適用程序、管轄問題、訴前財產、證據保全措施等重要的權利保障制度沒有做出具體規定，導致司法實踐中有關商業秘密訴訟難以進行。相比之下，我國著作權法、商標法、專利法對訴訟管轄問題、訴前保全措施、適用程序均有專門的規定。商業秘密作為一種智力成果，屬于知識產權的范疇，法律理應加強對商業秘密的訴訟程序保護，保障商業秘密訴訟順利進行。另一方面，對于涉及商業秘密的刑事訴訟和行政訴訟案件，如何防止商業秘密在訴訟中進一步泄露等問題，在《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》中并未作出專門規定。

　　三、完善我國商業秘密法律保護的建議

　　從我國商業秘密保護方面的法律現狀以及存在的問題可以看出，在我國，商業秘密難以得到全面有效的積極保護。這一立法現狀不利于促進我國市場主體的技術創新活動，不利于市場主體建立和鞏固自身的技術優勢，也不利于我國創新型國家的建設，因此，我國有關商業秘密保護的法律環境亟待完善。

　　(一)盡快制定專門的商業秘密保護法

　　針對我國商業秘密法律保護存在的立法分散、不統一、法條之間缺乏協調統一性等問題，有的學者主張僅需要對現有的立法進行相應的修改完善就可以解決問題。可事實上，問題的解決遠沒如此簡單，首先，多部法律之間的協調一致和修訂完善很難實現同步;其次，修定這些法律的專家團隊與成員構成，以及各法律修訂的宗旨、目的和指導思想各異，給修改的協調一致增加了難度和復雜性。所以，從根本上說，只有盡快制定專門的《商業秘密保護法》，才能系統、全面、科學地構建起我國商業秘密權保護的法律制度。

　　客觀上，隨著知識經濟時代的來臨，包括技術和管理在內的知識信息在社會生活中扮演著越來越重要的角色，商業秘密成為一種日益重要的知識產權。實踐中，有關商業秘密的侵權與訴訟行為也變得越來越普遍和復雜，急需要出臺一部專門的《商業秘密保護法》，為商業秘密的法律保護提供一套科學、高效的法律程序，以提高對商業秘密保護的法律效率和效果。而目前的現狀，我國商業秘密的法律保護主要是以《反不正當競爭法》為核心，以反不正當競爭行為的消極保護為主要內容，缺乏從正面確立商業秘密權屬的積極保護，實踐中難免留下法律真空地帶的立法漏洞[3]。

　　另外，從法律體系的完整性來看，我國制定了專門的《著作權法》、《商標法》和《專利法》，商業秘密同著作權、商標權、專利權一樣均屬于重要的知識產權，同樣需要制定專門的法律來予以保護。因此，制定專門的商業秘密保護法勢在必行，這也符合商業秘密保護國際立法的趨勢。

　　(二)完善商業秘密的訴訟程序

　　一方面，應加強和完善商業秘密的民事訴訟保護制度，強化訴前訴中對權利人利益的保護。在我國民事訴訟法中雖然規定了，涉及到商業秘密的訴訟可以以當事人的申請不公開審理，但這對保護被侵權人的權利還是不夠的。首先，可以參考其它知識產權的法律規定設置地域、級別管轄、訴前禁令、訴前財產及證據保全等制度。這樣，商業秘密案件一旦進入訴訟程序，權利人即可以申請訴前禁令、訴前證據保全和財產保全三管齊下，降低商業秘密因被侵犯而給權利人帶來的損失。其次，完善舉證責任制度。考慮到商業秘密作為一種特殊的知識產權，在訴訟中當事人舉證的不平衡性，建議對商業秘密訴訟實行舉證責任倒置和過錯推定的原則[4]，由被告來證明自己主觀沒有過錯，否則推定其有過錯，進而承擔相應的法律責任。

　　在完善《民事訴訟法》對商業秘密保護的同時，還需要在《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》中就商業秘密刑事與行政案件的適用程序、保全措施等增加專門條款，進行具體的規定，以防止商業秘密在刑事與行政訴訟中的進一步泄露。

　　(三)擴大商業秘密保護范圍的同時完善商業秘密的合理限制和善意取得制度

　　一方面需要擴大商業秘密侵權行為的種類，除了《反不正當競爭法》列舉的四種商業秘密的侵權行為，事實上，侵犯商業秘密的具體行為還有其它的種類和形式，況且隨著科學技術的發展和網絡的普及，商業秘密侵權行為的種類和方式變得越來越繁多復雜，因此，在修訂和完善我國商業秘密保護的相關法律的過程中，需要對商業秘密侵權行為的種類和形式進行進一步的明確界定，適當、合理地擴大商業秘密的保護范圍。另一方面，我國《反不正當競爭法》還將商業秘密侵權者限定為經營者，導致本單位員工因跳槽或者違反競業禁止規定而侵犯商業秘密的行為無法受到法律制裁。這一現狀必須加以修訂，應該將科技人員從事兼職過程中不可避免的使用或披露原單位的商業秘密的行為，以及經營者的職工調出單位、跳槽或退休后對原單位商業秘密的泄露與非法使用等行為列入商業秘密侵權行為的范疇，擴大商業秘密的保護范圍[5]。

　　在合理擴大商業秘密保護范圍的同時，還需要完善商業秘密的權利合理限制和善意取得制度。首先，應建立商業秘密的強制許可制度，即國家可以基于公共利益的需要強制使用權利人的商業秘密。比如規定在下列情形下披露商業秘密將不構成侵權：為了制止、發覺或披露已經發生或按計劃將要發生的犯罪行為或者侵權行為;為了制止、發覺或揭露已經發生或按計劃將要發生的欺詐社會公眾的行為;為了制止、發覺或揭露現在或將來會危及公眾健康、安全的事項;出于保障國家安全的需要等。當然，借鑒專利的強制許可制度，如果被合理披露的商業秘密被用于盈利性的生產領域，應當給予權利人合理的經濟補償。其次，還需要建立商業秘密的善意取得制度。善意取得商業秘密者，在接到權利人通知之前，如果主觀上是善意的，則不需承擔相關法律責任;但是，在接到商業秘密權利人的通知后，原則上第三人應立即停止使用其商業秘密，否則將構成侵權。如果善意第三人獲取商業秘密后無法返還而又支付了相應的對價，或者對權利人的商業秘密進行了實質性的改變，應當允許第三人繼續使用該商業秘密。

　　(四)加大對商業秘密侵權行為的懲處力度

　　我國現行法律對商業秘密侵權行為的懲處力度太輕，難以形成威懾，因此需要加大懲處力度。具體可以考慮采取如下措施：

1.改變商業秘密侵權行為的賠償標準，建議執行以受害人遭受的損失為標準的賠償制度，加大侵權行為的侵權成本，有效預防商業秘密侵權行為的發生。

2.建立懲罰性賠償制度。懲罰性賠償金俗稱加倍賠償金或額外賠償金，是指由侵害人向受害人支付超過其實際損失之外的賠償費。高昂的賠償費用會增加侵權行為人的侵權成本，有利于提高其守法的自覺性。侵權人意識到一旦侵權將承擔巨大的賠償責任，即不僅要賠償權利人因被侵權而遭受的損失，還要承擔遠遠高于其損失的懲罰性賠償金，其因侵權而遭受的賠償額度遠遠超過其從侵權中獲得的利益，由此產生巨大的威懾作用，可以有效地降低和預防商業秘密侵權行為的發生。

3.增加吊銷企業營業執照、責令公開道歉等處罰形式。

4.在《刑法》及其司法解釋中進一步明確侵犯商業秘密罪的判定標準。我國《刑法》第219條規定了侵犯商業秘密罪，并將“給權利人造成重大損失”作為是區分罪與非罪的一個客觀標準。但在司法實踐中對“重大損失”缺乏一個合理的判斷標準，立法與司法解釋均未對此做出明確的規定，法官難以做出客觀、統一的判決。為此，需要在相關的立法與司法解釋中予以進一步明確，并提供具有可操作性的客觀標準。

5.勞動法方面，由于勞動力流動和業余兼職是目前侵犯商業秘密的最主要形式，因此，應在《勞動法》中對有關“競業限制”的條款進行明確規定，進一步完善《勞動法》中有關競業禁止的具體規定。如規定在企業的高層管理人員和知悉商業秘密的人員離開所在企業另行擇業時，其在一定期限內不得到與原來所在企業形成競爭的企業或者行業任職。當然，在員工履行保密義務期間，單位也應當給予相應的補償，支付一定的保密報酬。

6.在加強司法保護的同時重視商業秘密的行政保護。與商業秘密的司法保護相比，行政保護具有獨特的優勢：首先，行政效力的先定性使得商業秘密的行政保護更能及時有效地保障權利人的權利，具有單方性和職權性的特點，較司法保護更具有主動性和靈活性。其次，商業秘密的行政保護能更充分地發揮行政管理部門的專業優勢，凸顯其全面性和專業性。最后，商業秘密的行政保護在大多數情況下并不排出權利人對司法保護的選擇。因此建議在制定統一的商業秘密保護法的時候應對商業秘密的行政保護做出相應的規定，鼓勵和加強商業秘密的行政保護。

律霸為您整理這篇文章，希望能為您提供幫助。商業秘密保護不僅需要企業自身的努力，同時也離不開一個良好的法制環境。因此，構筑一個良好法律環境，對商業秘密保護的意義重大。

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完善侵犯商業秘密犯罪的立法建議

各國關于侵犯商業秘密犯罪的立法方式