民事案件二審發(fā)回重審答辯狀

答辯狀(重審)

答辯人：張某明

被答辯人：xx縣**工程公司法人代表朱某球

答辯請求

1、判定本人對原告所主張的一切工程款不負(fù)任何責(zé)任。

2、判令一切訴訟費(fèi)由原告承擔(dān)。

3、判令原告賠償本人因應(yīng)訴而花費(fèi)的交通、食宿、材料打印、咨詢和誤工等費(fèi)用35886.9元。

事實(shí)和理由

一、《**學(xué)校施工合同》是無效合同

(一)《**學(xué)校施工合同》開篇就說“余干縣**學(xué)校座落在xx鎮(zhèn)xx村，依據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》和《建設(shè)安裝工程承包合同條例》，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商同意，甲方同意將此工程承包給乙方。具體協(xié)商如下……”

而《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》于1999年10月1日起已經(jīng)廢止，早已不存在;本代理人翻遍了法律文書也找不到《建設(shè)安裝工程承包合同條例》這個(gè)條例，我國1983年8月8日倒是頒發(fā)了《**安裝工程承包合同條例》，但這個(gè)條例也早于2001年10月6日被廢止了。我國《合同法》第四十四條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。作為訂立合同的唯一兩個(gè)法律依據(jù)都已經(jīng)不存在了，那么這個(gè)合同就應(yīng)該被認(rèn)定為無效合同。

(二)該合同甲方是“xx縣**學(xué)校”，不是“張某明”。“xx縣**學(xué)校”在簽合同時(shí)根本未經(jīng)審批注冊和登記，不具有法人資格。我張某明不是其法定代表人，因此我的簽字屬于無效簽字。

(三)《**學(xué)校施工合同》簽訂后，我和其他四個(gè)被告又簽了“合作協(xié)議”和“轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)的協(xié)議”，這三個(gè)協(xié)議是相輔相成的，可以認(rèn)定“合作協(xié)議”和“轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)的協(xié)議”是《**學(xué)校施工合同》的附生效條件。根據(jù)《合同法》第四十五條規(guī)定，“附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。”很顯然，該兩個(gè)附生效條件都沒有成就。

(四)《中華人民共和國合同法》第五十二條第二款規(guī)定“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益”的合同無效。在本案中原告和其他四個(gè)被告存在明顯的惡意串通行為。一是我在合同上簽字后，其他四個(gè)被告卻不在合同上簽字。什么原因呢?縱觀兩年多來的事實(shí)，原來其他四個(gè)被告當(dāng)初便是為了一旦學(xué)校辦不成，便一定會產(chǎn)生工程款糾紛，屆時(shí)就可以將責(zé)任推給我。二是在訴訟過程中，其他四個(gè)被告不但不為自己辯護(hù)，反而為原告作證。這樣明顯的串通行為，余干縣人民法院在一審時(shí)卻沒有看清楚，也許是像河南省三門峽市某法官一樣“眼睛發(fā)花”吧。

(五)最重要的一點(diǎn)，我在合同上簽字并不是我真實(shí)意思的表示。這就要說清既然我沒有資格簽字為什么又要簽字的原因。本來這個(gè)合同是由原審其他四個(gè)被告和原告簽訂的。但是原告當(dāng)時(shí)固執(zhí)地認(rèn)為我是法人代表，非要我簽合同，才同意開工，不然不好做賬;原審其他四個(gè)被告也非要我簽合同才同意簽合作協(xié)議。我當(dāng)時(shí)認(rèn)為反正是講好了自己不出錢的，加上想讓他們開工，急于要辦學(xué)的心理，所以才被迫地簽了那個(gè)協(xié)議。這里有兩個(gè)事實(shí)，一是原告曾停工半個(gè)月左右。二是施工合同比合作協(xié)議早簽訂一個(gè)月。

二、其他四個(gè)被告是真正的甲方，與原告是事實(shí)合同關(guān)系，工程款應(yīng)該由他們承擔(dān)

(一)原告所建的工程完全是為其他四個(gè)被告建造的，是其他四個(gè)被告打算用來和我合作辦學(xué)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是他們主要的出資形式。

(二)雖然其他四個(gè)被告沒有在合同上簽字，而是錯(cuò)誤地由我簽字。但他們才是實(shí)實(shí)在在與原告履行合同義務(wù)的當(dāng)事人。他們在工程開工前、進(jìn)行中都支付了工程款。在停工后他們與原告就工程款進(jìn)行了結(jié)算，協(xié)議了還款方式，在訴訟期間他們還一直在支付原告的工程款。根據(jù)相關(guān)法律解釋，在合同存在爭議的時(shí)候，以實(shí)際履行合同的當(dāng)事人為合同當(dāng)事人。

(三)雖說《**學(xué)校施工合同》是一個(gè)無效合同，但從里面的表述能夠清楚看出其他四個(gè)被告才是真正的甲方。比如合同里第六項(xiàng)“付款方式”第一句話就寫明“甲方在簽合同前三十萬元到賬”，事實(shí)證明付款的正是其他四個(gè)被告。再比如，在第三項(xiàng)“工程質(zhì)量要求”方面，甲方對乙方的質(zhì)量要求是很具體很嚴(yán)格的，但我顯然與工程質(zhì)量無關(guān)，其他四個(gè)被告為此還跟我簽訂了一個(gè)免責(zé)協(xié)議。說明什么?說明能夠監(jiān)督工程質(zhì)量，能夠在質(zhì)量上要求乙方的只有其他四個(gè)被告，他們明顯是事實(shí)上的甲方。

(四)在原告和其他四個(gè)被告簽訂的《xx**學(xué)校結(jié)算書》和《xx**學(xué)校工程款核實(shí)協(xié)議》都清楚寫明甲方是其他四個(gè)被告，乙方是原告的代理人朱*泉及相關(guān)人員。

因此，根據(jù)以上四點(diǎn)便可以還原一個(gè)無可爭辯的事實(shí)，即在此工程中，其他四個(gè)被告才是真正的甲方。因此，工程款理當(dāng)他們償還。

三、本人與其他四個(gè)被告既不是共同責(zé)任人，也不是連帶責(zé)任人

(一)如前所述，原告只是為其他四個(gè)被告建設(shè)工程，所建的工程是其他四個(gè)被告打算用來和我合作辦學(xué)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是其他四個(gè)被告打算和我合作辦學(xué)的出資形式，此資產(chǎn)不是我們的共同資產(chǎn)。我既不出錢，對其質(zhì)量也不負(fù)任何責(zé)任(有免責(zé)協(xié)議為證)。從一審到二審的訴訟過程來看，我和其他四個(gè)被告也根本不是站在同一個(gè)利益鏈上面。相反，其他四個(gè)被告和原告倒是串通到一起，他們在原告提供的證據(jù)上簽字。因此可以說在這個(gè)工程及工程款糾紛當(dāng)中，我和其他四個(gè)被告根本都沒有共同點(diǎn)，所以根本就不是共同責(zé)任人。

(二)我與其他四個(gè)被告的合作還沒有正式開始，因?yàn)槲覀兒献鞯臅r(shí)機(jī)不成熟，條件不成立。時(shí)機(jī)不成熟是因?yàn)閷W(xué)校根本沒有辦成，被政府取締了，這個(gè)在我們的協(xié)議里寫得非常明白。條件不成立是因?yàn)榘凑铡吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第十四條規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)有合伙人“認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資”和第十七條規(guī)定“需要辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理”。在這個(gè)事情當(dāng)中，一方面我打算以現(xiàn)有兩棟房產(chǎn)入股，但這個(gè)房產(chǎn)是我五兄弟共同的房產(chǎn)，我當(dāng)時(shí)沒有，現(xiàn)在也沒有完全擁有它，我只擁有其中的五分之一，并且就連我的五分之一都沒有轉(zhuǎn)讓給“**學(xué)校”，所以說我并無認(rèn)繳的出資;另一方面，他們四人所認(rèn)繳的資金也沒有到位，所建的工程還沒有竣工驗(yàn)收。因此我和其他四個(gè)被告人不存在經(jīng)濟(jì)上的糾紛，對其拖欠的任何款項(xiàng)(當(dāng)然包括原告主張的工程款)也不負(fù)任何連帶責(zé)任。

(三)在合作協(xié)議里寫明了我以現(xiàn)有房產(chǎn)入股，除此以外我是不出任何資金的。關(guān)于這一點(diǎn)原告也非常明白，所以這就不能僅僅被認(rèn)為是另一層法律關(guān)系，既然原告知道這個(gè)事實(shí)，法庭和我們所有人就應(yīng)該尊重這個(gè)事實(shí)。

(四)結(jié)算行為只發(fā)生在其他四個(gè)被告和原告之間，結(jié)算時(shí)我沒有參加，結(jié)算后也沒有經(jīng)過我簽字核實(shí)。證明我對那個(gè)結(jié)算行為和結(jié)算結(jié)果都沒有任何責(zé)任和義務(wù)。

(五)在原告2011年1月14日起訴之前，從來沒有人向我要過工程款。我也按照合作協(xié)議從來沒有支付過有關(guān)工程的款項(xiàng)。

四、原告沒有要求被告繼續(xù)支付工程款的理由

(一)原告承建的工程沒有竣工驗(yàn)收，更沒有使用。其訴稱2010年8月8日開始啟用工程也是胡編亂造，這種爭著眼睛說的瞎話原告在一審、二審時(shí)說了很多遍，我的代理人也揭穿他很多回。這點(diǎn)請?jiān)旈單业?a href='http://www.bjxgfjob.com/shangsu/1.html' target='_blank' data-horse>上訴狀，不再贅述。

(二)原告所承建的工程存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題。主要包括：

1、原告建教學(xué)樓加層時(shí)，沒有按照施工圖紙布足鋼筋，致使樓梯間屋面樓板破裂，漏水。

2、原告建宿舍樓時(shí)，條形基礎(chǔ)沒有按規(guī)范施工，南北向落差達(dá)兩米多，沒有做成臺階狀，形成了20多米的滑裂面。

3、宿舍圈梁按照合同應(yīng)為**牌鋼筋，但是后來用的是雜牌鋼筋，宿舍門框原來設(shè)計(jì)高度為2.7米，現(xiàn)在被改成2.1米。

4、原告建廁所時(shí)也擅自改變圖紙，鋼筋少用一半。

5、原告建的圍墻多處垂直度不夠，明顯歪斜。現(xiàn)在有一堵圍墻已經(jīng)脫離主墻，隨時(shí)有倒塌的危險(xiǎn)。

6、原告建食堂時(shí)更是隨意改變圖紙，強(qiáng)行施工。原設(shè)計(jì)板面鋼筋的規(guī)格為直徑12㎜，間距為100㎜，現(xiàn)在被改為規(guī)格為直徑8㎜，間距150㎜。主梁鋼筋原來設(shè)計(jì)為10根，現(xiàn)在改成了6根。整個(gè)廚房的鋼筋最少偷減一半。

7、地面砂漿找平層、外墻抹灰到處是空鼓、裂縫，還有外墻涂料也是劣跡斑斑，不堪入目。

8、磚塊用的是舊的，青一塊紫一塊。

9、合同規(guī)定玻璃用白色浮法玻璃厚度5㎜，現(xiàn)為有色玻璃，厚度3㎜。

10、合同規(guī)定陽臺欄桿用水泥整體澆注。但現(xiàn)在教學(xué)樓陽臺是鋼管欄桿，底下焊接不到位。

11、合同規(guī)定宿舍樓和食堂的地面找平，防滑地磚。現(xiàn)未鋪磚。

以上我提供一組照片，法庭也可到現(xiàn)場勘查。

(三)原告要對其不規(guī)范施工自擔(dān)責(zé)任。這里主要包括無施工許可盲目進(jìn)場施工、不簽訂有效施工合同、不按圖紙施工、隨意更改圖紙、偷工減料、工藝粗糙、不保證工程質(zhì)量等。

(四)根據(jù)原告和其他四個(gè)被告簽訂的補(bǔ)充協(xié)議--《xx**學(xué)校結(jié)算書》，上面清楚寫明“結(jié)算全部結(jié)清工程總造價(jià)(含：教學(xué)樓、宿舍、廚房、廁所、門衛(wèi)房、大門、圍墻)扣除未完成工程量造價(jià)后共計(jì)人民幣貳佰捌拾萬元整”。證明他們之間已經(jīng)沒有債務(wù)關(guān)系了，都已經(jīng)全部結(jié)清了。

五、如果還有工程款的話，充其量到現(xiàn)在只有14.8萬，而不是230.2萬

根據(jù)原告和原審其他四個(gè)被告2010年10月25日簽訂的《瑞洪**學(xué)校工程款核實(shí)協(xié)議》，在學(xué)校未取得審批，未被收購的情況下，只能以240萬元進(jìn)行結(jié)算。那么，在動(dòng)工之時(shí)他們四人支付了30萬，中途支付了19.8萬，2010年年底又支付了50萬，則為240萬-30萬-19.8萬-50萬=140.2萬元。除此還必須扣除5%的質(zhì)量保證金12萬元和推到重建、修復(fù)所需要的100萬元。因此140.2萬-12萬-100萬=28.2元萬。再扣除工程竣工違期罰款10.4萬元(按他們的合同6月30日竣工，超過6月30日，20天內(nèi)每天罰款1000元，這就是2萬元;20天以外我們就算到2010年9月1日止一共是42天，這段時(shí)間雖然沒有規(guī)定每天罰多少，但是根據(jù)常理肯定是加倍罰款，算2000元一天，一共84000元)，再減去2011年年底四個(gè)被告給原告的3萬元。

所以，如果其他四個(gè)被告愿意的話，充其量，他們現(xiàn)在只需再償還14.8萬元。而如果其他四個(gè)被告以質(zhì)量問題為由提起反訴的話，不僅不需要支付工程款，甚至還可以獲得賠償。

六、這場工程款糾紛完全是針對我個(gè)人的陷害

在這場糾紛中，一開始原告和其他四個(gè)被告便利用我想辦學(xué)的心理，誘迫我一個(gè)人和原告簽訂了施工合同。在工程施工過程中，其他四個(gè)被告既不積極到有關(guān)部門辦理手續(xù)，又不顧工程質(zhì)量，為此我經(jīng)常和他們吵架。但是包工頭只聽其他四個(gè)被告的，因?yàn)楣こ淌撬麄兊模乙矝]有辦法。其他四個(gè)被告叫原告開工原告就開工，叫原告停工原告就停工，叫原告復(fù)工原告就復(fù)工。他們在合作協(xié)議里答應(yīng)出的資金都沒有到位，更不要說還有缺口要再行籌集了。2010年8月25日，我被余干縣森林公安局以“非法占用農(nóng)用地罪”的名義投入監(jiān)牢時(shí)他們四個(gè)人卻四散逃跑。我取保候?qū)?/a>后，原告委托代理人朱*泉曾對我說工程款他不找我，而是去找其他四個(gè)被告。其他四個(gè)被告為了擺脫經(jīng)濟(jì)糾紛，便想到要由政府(縣教育局)來收購我的房產(chǎn)和他們新建的房子。但由于教育局收購條件苛刻，我沒有同意他們收購我的房產(chǎn)，教育局便指使他們來告我。朱*泉要告我時(shí)我反問他為什么要告我。他說沒有辦法。我說我沒有責(zé)任。他說你有沒有責(zé)任，到法院去判，法院判你有責(zé)任你就有責(zé)任，判你沒有責(zé)任你就沒有責(zé)任。在訴訟期間，縣教育局繼續(xù)為其他四個(gè)被告墊資或借款給他們支付工程款，其他四個(gè)被告則為原告作證，他們沆瀣一氣，其目的就是要通過司法途徑逼我就范。余干縣人民法院不依據(jù)事實(shí)，完全聽從了來自方方面面的主意，支持了原告的所有訴求，作出了完全有利于原告和其他被告的判決。按照這個(gè)判決，受害者只有我一人。

七、此次重審，絕不是讓案件簡單的回到原點(diǎn)，而是必須建立在二審裁定的基礎(chǔ)之上

(一)一審判決后，有且只有我一人不服，并艱難地提起上訴。二審開庭時(shí)，五個(gè)被告中也只有我的代理人和家屬到庭。所幸的是，xx市中級人民法院明察秋毫，支持了我的上訴請求，裁定撤銷了《xx省xx縣人民法院民事判決書》(2011)干民二初字第12號的判決。所以這個(gè)裁定完全應(yīng)該理解為只針對我單方面上訴，在我的代理人有理有據(jù)的辯護(hù)下作出的裁定，應(yīng)該始終有利于我本人。

(二)按照法理，發(fā)回重審的案件無需再重新起訴和答辯，因?yàn)橹貙彶⒎侵卦V。法院既然這樣做了，我只好答辯，但我要保留疑問。我也會向上級人民法院反映這個(gè)事情。因?yàn)檫@樣不僅浪費(fèi)了國家有限的審判資源，也消耗了當(dāng)事人的精力。

在這里我還要特別提請法庭注意三點(diǎn)。第一，原告此次重新提交的起訴書的訴訟請求第一點(diǎn)寫道“判令上述五被告共同連帶償付原告拖欠工程款230.2萬元”。根據(jù)這句話，我不知道是被告欠錢還是原告欠錢。第二，原告2012年2月14日的《民事訴狀》在列舉被告人信息時(shí)，張某明是42歲，其他被告均為40歲。但是比較一下原告2011年1月14日的訴狀，上面張某明也是42歲，其他四人也是40歲。他們五個(gè)人白活了一年多。第三，原告訴求中“共同連帶”表述非常不清晰。根據(jù)法律，要么共同，要么連帶，根本就沒有共同又連帶的說法。比較一下原告去年的訴狀，只有要求五被告共同償付。

我特別提請法庭注意的這三點(diǎn)，其實(shí)是要讓法庭注意，他們連最基本的訴求都寫不明白，連三歲小孩都知道的“過年大一歲”都搞不清楚，連被告到底要承擔(dān)什么樣的責(zé)任都沒有自信，那么，你還指望他能說出什么令人信服的事實(shí)?你還指望他能補(bǔ)充什么有力的證據(jù)?

(三)發(fā)回重審應(yīng)該建立在裁定的基礎(chǔ)之上。本人和本人的代理人在一審、二審時(shí)的有關(guān)答辯狀、上訴狀、法庭辯論和提交的證據(jù)是一致的、繼續(xù)有效的。希望法庭能詳細(xì)調(diào)閱，尤其是我的上訴狀。

(四)xx市中級人民法院以“事實(shí)不清，證據(jù)不足”將一審判決撤銷并發(fā)回重審。事實(shí)上，除卻“事實(shí)不清，證據(jù)不足”之外，余干縣人民法院在運(yùn)用法律時(shí)也明顯有錯(cuò)誤。僅舉一處來說明。xx縣人民法院在一審判決中，其主要依據(jù)是《中華人民共和國民法通則》第三十五條。該條規(guī)定：合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。

很明顯，該法條共有三款，這三款條文是一個(gè)遞進(jìn)關(guān)系。即：合伙的債務(wù)首先要根據(jù)出資比例或者協(xié)議約定清償;當(dāng)且僅當(dāng)有人無力償還時(shí)才有連帶責(zé)任;當(dāng)且僅當(dāng)有人超額償還時(shí)才有追償。

在本案中，雖然我的代理人已經(jīng)非常非常清楚地闡明了我和其他四個(gè)被告還沒有正式合伙，原告主張的工程款并不是我和其他四個(gè)被告之間的合伙債務(wù)，我對原告主張的工程款沒有償還義務(wù)，但我還是可以在這里作一個(gè)假設(shè)。

假設(shè)這是一個(gè)合伙債務(wù)。那么法院首先應(yīng)該根據(jù)該條法律第一款規(guī)定，要么將其按出資比例來劃分，要么按照協(xié)議來劃分。而實(shí)際上他們并無明確的出資比例。因此只可按照“協(xié)議約定”來清償，那么根據(jù)我們的合作協(xié)議約定，我是不出任何現(xiàn)金的。即：我對這個(gè)債務(wù)(不管是不是合伙債務(wù))是不負(fù)清償責(zé)任的。

“合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任”。這一法律條款即是說明合伙人之間的協(xié)議完全可以作為處置合伙債務(wù)的根據(jù)，并不像余干縣人民法院在判決書中所說的“本院認(rèn)為，該約定系五被告合伙內(nèi)部的約定，屬合伙內(nèi)部事務(wù)，是另一層法律關(guān)系，不是本案審理范疇”。

根據(jù)以上的事實(shí)，綜合《中華人民共和國合同法》第四十四條、第四十五條，第五十二條，第二百六十二條;《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題解釋》(二)第一條、第十二條;《中華人民共和國**法》第五十五條、第五十八條、第六十條、第六十一條、第七十四條、第七十五條;《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第十四條、第十七條、第二十六條、第九十條;《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第四十條、第四十九條;《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條;《中華人民共和國民法通則》第三十五條等法律法規(guī)，希望余干縣人民法院能夠按照余干縣2012年2月24日有關(guān)“全力建設(shè)法制政府”的會議要求，切實(shí)做到有責(zé)必問、有錯(cuò)必糾，排除一切阻力和干擾，糾正原來的判決，以實(shí)際行動(dòng)落實(shí)上級人民法院對下級人民法院的監(jiān)督，彰顯社會的公平和正義，支持本人的全部合理訴求。

附件1：相關(guān)法律法規(guī)條目

附件2：原告、張某明和其他四個(gè)被告在工程中的關(guān)系示意圖

附件3：相關(guān)證據(jù)

此致

xx縣人民法院

答辯人：張某明

二○一二年三月一日

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