【案情】2007年10月,周先生與黃女士經人介紹相識,同年12月28日在民政局辦理結婚登記手續。2008年11月9日生育一女孩,取名周-洲。婚后周先生與黃女士感情一般。2009年6月,周先生與黃女士因家庭瑣事發生爭吵,之后兩人分居,小孩周-洲隨原告黃女士一起生活。2010年9月,黃女士以與周先生夫妻感情已完全破裂,毫無和好的可能為由向法院起訴要求與周先生離婚,婚生小孩周-洲歸自己撫養。周先生應訴后答辯稱同意離婚,但認為小孩應歸自己撫養。【分歧】對判決準許黃女士與周先生離婚和小孩周-洲歸黃女士撫養并無分歧,但對周先生對小孩的探望權是否應與小孩撫養問題一并作出判決,存在兩種意見。第一種意見認為:當事人沒有提出探望權的訴訟請求,法院就不應主動作出判決,否則違反民事訴訟“不告不理”的原則。第二種意見認為:判決離婚的案件應在對小孩撫養問題作出處理的同時,對不直接撫養小孩的一方的探望權一并作出判決?!驹u析】所謂探望權,又稱見面交往權,是指夫妻離婚后不直接撫養子女的父或母有探望子女的權利,直接撫養子女的一方有義務協助非撫養一方行使探望的權利。事實上,探望權不僅是一種法定權利,更是一種義務。正如日本學者棚瀨孝雄所指出的:探望權不應是“權利的最小化”,它不僅是權利,還必然成為“權利之外的東西”。民法作為私法,因民事主體在民事法律關系中的平等性,法律充分體現當事人意思自治原則。民法上的意思自治原則,要求在民事訴訟活動中,人民法院要遵循“不告不理”原則。那么,如果離婚案件在處理小孩撫養問題的同時,判決不直接撫養一方享有探望權,是否和民法不告不理的原則相違背呢?離婚糾紛作為一種身份關系糾紛,往往涉及共同財產的分割、債權債務負擔等財產關系。主觀上離婚糾紛涉及了夫妻感情是否破裂的問題,客觀上離婚案件涉及了共同財產及債權債務的負擔等。因此,離婚訴訟是一種復合訴訟,子女撫養問題、財產分割以及損害賠償問題均是附隨于離婚訴訟的從訴,無論原告請求與否,只要被告在答辯中提到子女撫養問題、財產分割以及損害賠償等相關問題,人民法院都應當進行全面審理。當事人向法院起訴離婚,是否判決離婚,案件宣判之前,原、被告根本無從得知。如果被告不同意離婚或被告雖同意離婚,但如果小孩撫養問題兩人意見相左,兩人可能都不會談到小孩的探望權問題,更不用說行使探望權利的方式、時間由當事人協商了。就本案來講,被告周先生雖然同意與原告黃女士離婚,但對小孩隨哪一方生活是存有分歧的,周先生在庭審中談的更多的是小孩應歸自己撫養的理由,而未談及小孩探望權問題。雖然《婚姻法解釋一》第二十四規定:“人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權,當事人就探望權問題單獨提起訴訟的,人民法院應予受理”。但這并不表明當事人應該在離婚訴訟之外另行提起探望權訴訟,相反,探望權是附隨在子女撫養問題一起應予解決的。在離婚訴訟處理小孩撫養問題的同時,一并對不直接撫養小孩的一方判決探望權,既可以大大減輕當事人的訴累,也可以節約司法資源。綜上,筆者同意第二種意見。作者:奉新縣人民法院費-暉
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