非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪

非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪，是指國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)，謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。

《刑法》條文第一百六十五條國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

構(gòu)成要件

(一)客體要件

本罪的客體要件為國(guó)有公司、企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)益以及國(guó)家對(duì)公司的管理制度。

我國(guó)公司法因之規(guī)定了董事、經(jīng)理的義務(wù)。

(1)董事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。董事、經(jīng)理不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

(2)董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。

(3)董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

(4)董事、經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會(huì)同意外，不得泄露公司秘密。

(5)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

董事、經(jīng)理違反相應(yīng)的義務(wù)即侵犯了公司、企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)益以及公司、企業(yè)的股東和出資人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，同時(shí)構(gòu)成對(duì)國(guó)家公司管理制度的侵害，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國(guó)公司法及刑法對(duì)董事、經(jīng)理違反相應(yīng)的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任作了相應(yīng)規(guī)定，對(duì)打擊當(dāng)前公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理的瀆職行為有重大作用。

(二)客觀要件

本罪的行為方式有以下幾種情形：

1、自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。既可以是為自己經(jīng)營(yíng)，又可以是為他人經(jīng)營(yíng)，還可以是既為自己經(jīng)營(yíng)又為他人經(jīng)營(yíng)，具備其中之一的，即可構(gòu)成本罪。自己經(jīng)營(yíng)，有的是以私人名義另行注冊(cè)公司經(jīng)營(yíng)，有的是以親人名義但實(shí)際是公司、企業(yè)董事、經(jīng)理自行經(jīng)營(yíng)，還有的是在他人經(jīng)辦的公司、企業(yè)中入股進(jìn)行經(jīng)營(yíng)等。凡是向己獨(dú)資或者參與了出資的公司、企業(yè)，不論是否以本人名義，都屬于為自己經(jīng)營(yíng)。為他人經(jīng)營(yíng)包括為其他公司、企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，是指暗中擔(dān)任他人獨(dú)資、出資的公司、企業(yè)的管理人員，為其業(yè)務(wù)進(jìn)行策劃、指揮等。

2、自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)的營(yíng)業(yè)與自己所任職的公司、企業(yè)的營(yíng)業(yè)屬于同一種類。否則，即使自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)了某項(xiàng)營(yíng)業(yè)，但這項(xiàng)營(yíng)業(yè)與自己所任職公司、企業(yè)的營(yíng)業(yè)不屬同一類營(yíng)業(yè)，亦不能構(gòu)成本罪。如果經(jīng)營(yíng)的營(yíng)業(yè)為兩類以上，只要其中的一類與自己所任職公司、企業(yè)屬同類營(yíng)業(yè)，即可認(rèn)定為經(jīng)營(yíng)了與自己所任職公司、企業(yè)的同一類營(yíng)業(yè)。這是為了防止損害自己所任職公司、企業(yè)利益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的違法行為發(fā)生。公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用自己所任職公司、企業(yè)的人力、物力、資金、信息來源、客戶渠道為自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)的公司、企業(yè)搶占市場(chǎng);或者壟斷供貨渠道;或者巧立名目，將自己所任職公司、企業(yè)的正品、等內(nèi)品產(chǎn)品的次品、等外品低價(jià)銷售給個(gè)人或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)的公司、企業(yè);或者高價(jià)收購自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)的公司、企業(yè)的滯銷、殘損、應(yīng)降低的商品、次品、等外品等;或者套購所任職公司、企業(yè)的暢銷、緊缺商品、轉(zhuǎn)手倒賣等等。

3、為自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與自己所任職公司、企業(yè)同類營(yíng)業(yè)的過程中利用了職務(wù)便利，如果沒有利用職務(wù)之便、即使有為自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)的行為，亦不能構(gòu)成本罪。所謂利用職務(wù)便利。是指利用自己經(jīng)營(yíng)管理的職權(quán)或者職務(wù)有關(guān)的便利條件。既包括利用自己直接掌管的經(jīng)營(yíng)材料、物質(zhì)、市場(chǎng)、計(jì)劃、銷售等職權(quán)而為自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)的公司、企業(yè)謀取非法利益，也包括利用自己職務(wù)及有關(guān)的便利條件如人事權(quán)力、地位等指揮、控制他人利用職權(quán)而這自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)的公司、企業(yè)謀取非法利益。

4、自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)，獲取了非法利益，并且達(dá)到了數(shù)額巨大，才可構(gòu)成本罪。否則，雖有經(jīng)營(yíng)行為，但沒有獲取非法的利益，或者雖然獲取了非法利益，但沒有達(dá)到數(shù)額巨大的最低標(biāo)準(zhǔn)，亦不能構(gòu)成本罪。

(三)主體要件

本罪的主體是特殊主體，即國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。

所謂國(guó)有公司、企業(yè)是指國(guó)有資本占主體的公司、企業(yè)。

所謂董事，是由股東選舉產(chǎn)生的，對(duì)內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)，對(duì)外代表公司的常設(shè)性執(zhí)行機(jī)構(gòu)的成員。

所謂經(jīng)理，是公司董事會(huì)聘任的主持日常管理工作的高級(jí)職員。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面必須出于故意，并且具有獲取非法利益的目的。即明知自己或?yàn)樗怂?jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)與自己所任職公司、企業(yè)經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)屬于同類，出于非法謀取利益，仍決意進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。過失不能構(gòu)成本罪。

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