本文摘自《民事法律文件解讀》

二十一、雙方離婚后，男方進(jìn)行親子鑒定，發(fā)現(xiàn)自己并非孩子的親生父親，遂起訴要求女方返還撫養(yǎng)費(fèi)，并賠償精神損失N萬元。對此類精神損害賠償之訴是否應(yīng)當(dāng)支持，審判實(shí)踐中存在不同意見。一種意見認(rèn)為女方確有過錯(cuò)，且對男方構(gòu)成精神傷害，故應(yīng)當(dāng)支持;另一種意見則認(rèn)為，女方的行為并不符合法定的離婚損害賠償構(gòu)成要件，撫養(yǎng)非親生子女能否視為一種精神傷害有待商榷，故不宜支持。請問哪種意見比較妥當(dāng)?

答：撫養(yǎng)未成年子女是父母的法定義務(wù)，而男方受欺騙撫養(yǎng)了非親生子女，代替孩子的親生父親履行了法定的撫養(yǎng)義務(wù)，男方得知事實(shí)真相后，當(dāng)然有權(quán)利追索以前所支付的撫養(yǎng)費(fèi)。從男方的角度來看，女方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與他人通奸生育子女，對其精神上造成了巨大傷害，故其同時(shí)有權(quán)要求侵權(quán)者賠償精神損失。楊*新教授認(rèn)為，這種案件行為人的行為所侵害的，不是人格權(quán)，而是身份權(quán)，是侵害親權(quán)的侵權(quán)行為。配偶一方將本沒有親子關(guān)系的子女謊稱為有親子關(guān)系，使對方不明真相地當(dāng)作自己的親生子女進(jìn)行撫養(yǎng)，最終的結(jié)果卻是撫養(yǎng)了非親生子女。進(jìn)行欺騙的一方在主觀上具有故意，使配偶的身份權(quán)受到侵害，構(gòu)成侵害親權(quán)的侵權(quán)責(zé)任。有觀點(diǎn)認(rèn)為，這種案件屬于無因管理，因?yàn)榇嬖跊]有法律的原因而為他人管理事務(wù)，這個(gè)事務(wù)就是撫養(yǎng)他人的子女。但無因管理必須是無“因”而進(jìn)行管理，事實(shí)上欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系在進(jìn)行管理的時(shí)候，是有“因”的，即在他人的欺詐下，誤將他人的子女當(dāng)作自己的親生子女撫養(yǎng)，盡管是“誤將”，但也是有“因”;有觀點(diǎn)認(rèn)為這種案件屬于不當(dāng)?shù)美粨狃B(yǎng)人的法定撫養(yǎng)人當(dāng)然是不當(dāng)?shù)美划?dāng)?shù)美荒芨爬ㄐ袨榈男再|(zhì)，僅僅指出了行為后果的性質(zhì)。我們認(rèn)為楊*新教授分析的頗為到位，只有認(rèn)定這種行為的性質(zhì)屬于欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系，是一種侵權(quán)行為，才能夠正確界定這種行為的性質(zhì)。[1]

需要指出的是，這里的賠償精神損失與《婚姻法》第四十六條規(guī)定的離婚損害賠償是兩碼事情，婚姻關(guān)系存續(xù)期間與他人通奸生育子女并不一定構(gòu)成“與他人婚外同居”的賠償要件，即通奸生育子女與“持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”不能等同。而判決女方賠償精神損失的依據(jù)應(yīng)是《民法通則》及《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中的有關(guān)規(guī)定。

二十二、夫妻在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間約定將一方所有的房產(chǎn)贈(zèng)與另一方，在贈(zèng)與房產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與嗎?

答：夫妻在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間約定將一方個(gè)人所有的房產(chǎn)贈(zèng)與另一方，但沒有辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，離婚時(shí)贈(zèng)與房產(chǎn)的一方主張撤銷贈(zèng)與，另一方主張繼續(xù)履行贈(zèng)與合同，請求法院判令贈(zèng)與房產(chǎn)一方辦理過戶手續(xù)。在此問題的處理上，存在兩種完全不同的做法：一是認(rèn)為夫妻之間有關(guān)財(cái)產(chǎn)的約定，只要系夫妻雙方真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)定為有效且對雙方產(chǎn)生法律上的拘束力。相對于《物權(quán)法》及《合同法》的規(guī)定，《婚姻法》對夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定屬于特別規(guī)定，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《婚姻法》的規(guī)定。夫妻財(cái)產(chǎn)約定因其強(qiáng)烈的身份性不應(yīng)適用贈(zèng)與合同有關(guān)撤銷權(quán)的規(guī)定，任意行使撤銷權(quán)將使夫妻財(cái)產(chǎn)約定變成一紙空文，故夫妻之間有關(guān)房產(chǎn)贈(zèng)與的約定無需經(jīng)過物權(quán)變動(dòng)手續(xù)，離婚時(shí)法院可以判決房產(chǎn)歸受贈(zèng)方所有，對贈(zèng)與房產(chǎn)一方主張撤銷贈(zèng)與合同的請求不予支持。二是認(rèn)為《婚姻法》規(guī)定了三種夫妻財(cái)產(chǎn)約定的模式，即分別所有、共同共有和部分共同共有，并不包括將一方所有財(cái)產(chǎn)約定為另一方所有的情形。將一方所有的財(cái)產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻之間的贈(zèng)與行為，雖然雙方達(dá)成了有效的協(xié)議，但因未辦理房屋變更登記手續(xù)，依照《物權(quán)法》的規(guī)定，房屋所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，而依照《合同法》關(guān)于贈(zèng)與一節(jié)的規(guī)定，贈(zèng)與房產(chǎn)的一方可以撤銷贈(zèng)與。

《合同法》對贈(zèng)與問題進(jìn)行了比較詳盡的規(guī)定，如：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與”;“贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)”;“具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以要求交付”。婚姻家庭領(lǐng)域的協(xié)議常常涉及到財(cái)產(chǎn)權(quán)屬的條款，對于此類協(xié)議的訂立、生效、撤銷、變更等并不排斥《合同法》的適用。在實(shí)際生活中，贈(zèng)與往往發(fā)生在具有親密關(guān)系或者血緣關(guān)系的人之間，《合同法》對贈(zèng)與問題的規(guī)定并沒有指明夫妻關(guān)系除外。一方贈(zèng)與另一方不動(dòng)產(chǎn)，在沒有辦理過戶手續(xù)之前，依照《合同法》的規(guī)定，是完全可以撤銷的，這與《婚姻法》的規(guī)定并不矛盾。因此，尚未辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的贈(zèng)與，房產(chǎn)贈(zèng)與人可以隨時(shí)撤銷贈(zèng)與，對贈(zèng)與房產(chǎn)一方離婚時(shí)主張撤銷贈(zèng)與合同的請求應(yīng)予支持。

《婚姻法司法解釋(三)》采納了第二種觀點(diǎn)，規(guī)定：“婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈(zèng)與另一方，一方在贈(zèng)與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈(zèng)與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照《合同法》第一百八十六條的規(guī)定處理。”

需要指出的是，該條重點(diǎn)在于明確夫妻之間贈(zèng)與房產(chǎn)可以按照《合同法》第一百八十六條的規(guī)定處理;如果贈(zèng)與的房產(chǎn)已經(jīng)登記過戶，但受贈(zèng)的夫妻一方對另一方有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行、嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬、不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)情形之一的，贈(zèng)與人可以按照《合同法》第一百九十二條的規(guī)定行使法定撤銷權(quán)。行使任意撤銷權(quán)的依據(jù)是《合同法》第一百八十六條，條件是贈(zèng)與房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，不適用社會(huì)公益和道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同以及經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同;法定撤銷權(quán)是基于法定事由，由贈(zèng)與人行使的撤銷贈(zèng)與的權(quán)利，其依據(jù)是《合同法》第一百九十二條。

二十三、男女雙方在婚前約定并公證：“婚后實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，女方離職在家操持家務(wù)，男方每月支付女方勞動(dòng)報(bào)酬5000元，不論男方經(jīng)濟(jì)狀況如何。”雙方按約履行若干年后，男方不再每月支付妻子勞動(dòng)報(bào)酬5000元，妻子遂提起訴訟，要求男方按照協(xié)議繼續(xù)履行，妻子的主張能成立嗎?

答：對于這種丈夫支付妻子勞動(dòng)報(bào)酬的協(xié)議，并不違反法律的禁止性規(guī)定，且符合《婚姻法》第四十條規(guī)定的精神：“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。”審判實(shí)踐中，依據(jù)《婚姻法》第四十條主張權(quán)利的并不多見，原因在于鮮見我國實(shí)際生活中夫妻約定實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制的情況，而該條適用的前提條件是夫妻婚后實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制。

雙方既然自愿約定實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，妻子在家操持家務(wù)并由男方每月支付勞動(dòng)報(bào)酬5000元，體現(xiàn)了家務(wù)勞動(dòng)的社會(huì)價(jià)值，這種協(xié)議應(yīng)當(dāng)是有效的，法院應(yīng)支持妻子的訴訟請求。

二十四、男方不愿生育而女方堅(jiān)持生育，能否免除男方作為父親的義務(wù)?

答：司法實(shí)踐中，經(jīng)常有男方因種種原因比如經(jīng)濟(jì)困難、出現(xiàn)第三者、婚姻即將解體甚至不喜歡孩子而缺乏生育意愿的情況。比如甲男與乙女協(xié)議離婚，離婚時(shí)女方已經(jīng)懷有身孕，男方給女方一大筆補(bǔ)償，明確表示不要孩子，雙方并協(xié)議約定女方中止妊娠。女方已拿到補(bǔ)償款，但事后反悔，又生下孩子，此時(shí)男方是否要承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。在男女雙方相互協(xié)作而使女方懷孕后，男方不得基于其不愿生育而強(qiáng)迫女方墮胎，因?yàn)榧热荒蟹皆诤团园l(fā)生性關(guān)系時(shí)沒有采取任何避孕措施，這一行為本身表明其已以默示的方式行使了自身的生育權(quán)，這時(shí)其雖然不愿女方生育，但不得強(qiáng)迫，否則仍然是侵犯女方的人身權(quán)。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，父母對未成年子女具有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，這一義務(wù)不受父母是否離異影響，不能因?yàn)楦改傅倪^錯(cuò)而免除對其子女的應(yīng)盡義務(wù)，這主要是基于未成年子女利益的保護(hù)而設(shè)的規(guī)定。何況男方在自己不想要子女的情況下，在性關(guān)系中不采取任何避孕措施，對子女的出生來說其行為本身也有過錯(cuò)，所以應(yīng)承擔(dān)一定的法律責(zé)任。因此，女方執(zhí)意生育仍不能免除男方作為父親的任何義務(wù)。

二十五、男方向法院提起離婚訴訟，并要求分割婚姻關(guān)系存續(xù)期間的2.6萬元存款。女方辯稱2.6萬元是以女兒名字存在銀行的，屬于女兒的壓歲錢，男方無權(quán)要求分割。男方則認(rèn)為，如果夫妻離婚時(shí)不對壓歲錢進(jìn)行分割，在孩子沒有行為能力的情況下，勢必造成孩子跟誰過誰就有權(quán)支配的狀況，對另一方是不公平的。這種情況如何處理?

答：家長給子女壓歲錢的行為是一種贈(zèng)與行為。傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣中，壓歲錢是春節(jié)拜年時(shí)長輩給晚輩的一種禮金，有壓祟(歲)、辟邪、祝福平安的含義，實(shí)際上屬于一種贈(zèng)與行為，而贈(zèng)與是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的行為。壓歲錢不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，其已經(jīng)贈(zèng)與子女，子女享有對壓歲錢的所有權(quán)。即使子女的壓歲錢來自與父母，但從贈(zèng)出之始就從父母的夫妻共同財(cái)產(chǎn)中分離出來，從而完全歸屬于子女所有，況且銀行存款實(shí)行實(shí)名制，女兒名下的銀行存款，當(dāng)然也應(yīng)認(rèn)定歸女兒所有。在子女未成年時(shí)，夫妻一旦離婚，則由直接撫養(yǎng)子女的父母一方保管該壓歲錢。

二十六、生父與繼母、生母與繼父之間的婚姻關(guān)系一旦解除，繼子女與繼父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也自然終止嗎?

答：繼子女與繼父母之間的關(guān)系，雖然是以生父母與繼父母之間的婚姻關(guān)系為前提，但在繼父母與繼子女形成撫養(yǎng)關(guān)系后，它是一種獨(dú)立的民事法律關(guān)系，它可以在一定的條件下解除，但不能認(rèn)為生父與繼母、生母與繼父之間的婚姻關(guān)系一旦解除，繼子女與繼父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也自然終止。

審判實(shí)踐中應(yīng)注意把握的是：第一，生父與繼母或生母與繼父離婚時(shí)，繼父或繼母對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)。因?yàn)樯改概c子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是基于血緣關(guān)系而產(chǎn)生的一種法律關(guān)系，這種基礎(chǔ)決定了生父母對子女是第一位的親權(quán)關(guān)系，而繼父母與繼子女是基于姻親關(guān)系而發(fā)生的一種事實(shí)上的撫養(yǎng)關(guān)系。離婚時(shí)繼父母不愿繼續(xù)撫養(yǎng)繼子女的，不能勉強(qiáng)，本著血緣關(guān)系第一位的原則，仍應(yīng)由生父母承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。第二，在通常情況下，受繼父母撫育成人并獨(dú)立生活的繼子女，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)贍養(yǎng)繼父母的義務(wù)，雙方關(guān)系原則上不能自然終止。但是，如果雙方關(guān)系惡化，經(jīng)當(dāng)事人的請求，人民法院可以解除他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但成年繼子女須承擔(dān)喪失勞動(dòng)能力、生活困難的繼父母晚年的生活費(fèi)用。

二十七、收養(yǎng)關(guān)系解除后，養(yǎng)父母還可以要求養(yǎng)子女給付生活費(fèi)嗎?

答：《收養(yǎng)法》第二十九條是對收養(yǎng)關(guān)系解除效力的一般規(guī)定，即“收養(yǎng)關(guān)系解除后，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)即行消除”。而《收養(yǎng)法》第三十條第一款則是對收養(yǎng)關(guān)系解除效力的特殊規(guī)定，即“收養(yǎng)關(guān)系解除后，經(jīng)養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女，對缺乏勞動(dòng)能力又缺乏生活來源的養(yǎng)父母，應(yīng)當(dāng)給付生活費(fèi)”。請注意，這里法條的文字表述是“收養(yǎng)關(guān)系解除后”，而非“收養(yǎng)關(guān)系解除時(shí)”，立法上的一字之差使那些在收養(yǎng)關(guān)系解除后出現(xiàn)了缺乏勞動(dòng)能力又缺乏生活來源情形的養(yǎng)父母獲得法律上的保障，這樣規(guī)定符合權(quán)利義務(wù)相一致的民法原理，也能夠更好地保護(hù)老年人的合法權(quán)益。

養(yǎng)子女與養(yǎng)父母收養(yǎng)關(guān)系解除后，對養(yǎng)父母承擔(dān)的贍養(yǎng)義務(wù)在理論上被稱為“后贍養(yǎng)義務(wù)”，其法律特征是：第一，后贍養(yǎng)義務(wù)產(chǎn)生于養(yǎng)父母與養(yǎng)子女收養(yǎng)關(guān)系解除之后，這是后贍養(yǎng)義務(wù)的時(shí)間特征;第二，后贍養(yǎng)義務(wù)的主體是經(jīng)養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女;第三，后贍養(yǎng)義務(wù)的對象是既缺乏勞動(dòng)能力又缺乏生活來源的養(yǎng)父母，這里包括缺乏勞動(dòng)能力和缺乏生活來源兩個(gè)要件，二者必須同時(shí)具備;第四，后贍養(yǎng)義務(wù)的內(nèi)容是給付生活費(fèi)，這是區(qū)別于贍養(yǎng)義務(wù)的實(shí)質(zhì)特征。一般情況下，子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)既包括物質(zhì)贍養(yǎng)又包括精神贍養(yǎng)，而后贍養(yǎng)義務(wù)發(fā)生在收養(yǎng)關(guān)系解除之后，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的關(guān)系不復(fù)存在，因此，以解決生存問題為目的的物質(zhì)贍養(yǎng)，即給付生活費(fèi)成為后贍養(yǎng)義務(wù)的顯著特征。[2]

二十八、父母請求子女返還買房的出資時(shí)，應(yīng)如何處理?

答：由于父母與子女不和、子女離婚時(shí)父母為保全自己的出資等原因經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)父母請求返還出資的情形。從司法實(shí)踐反饋情況來看，父母請求返還出資所主張的基礎(chǔ)法律關(guān)系往往為借貸而非贈(zèng)與。

對父母出資為子女購買房屋行為的法律性質(zhì)，應(yīng)著重把握以下幾個(gè)方面：第一，應(yīng)尊重雙方意思自治。對父母出資行為的認(rèn)定原則上應(yīng)以父母的明確表示為標(biāo)準(zhǔn)。如果父母與子女之間約定為贈(zèng)與或者父母明確表示為贈(zèng)與，就是贈(zèng)與關(guān)系。這里要注意，父母出資贈(zèng)與的真實(shí)意思表示，一般應(yīng)發(fā)生在出資的當(dāng)時(shí)或在出資后。一旦父母在出資時(shí)或出資后作出贈(zèng)與意思表示，則意味著贈(zèng)與關(guān)系已經(jīng)成立生效。父母日后再主張借貸關(guān)系則一般不能得到支持。第二，對借貸關(guān)系是否成立應(yīng)嚴(yán)格遵循“誰主張誰舉證”原則。在現(xiàn)實(shí)生活中，基于彼此間密切的人身財(cái)產(chǎn)關(guān)系，父母的借貸往往沒有借條，父母的贈(zèng)與也往往沒有明確的表示。此時(shí)應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行“誰主張、誰舉證”原則。如果父母有關(guān)借貸的舉證不充分，則一般應(yīng)認(rèn)定該出資為贈(zèng)與行為。

二十九、對人工授精所生子女應(yīng)如何認(rèn)定?

答：在現(xiàn)代的醫(yī)療技術(shù)條件下，受孕既包括傳統(tǒng)的自然受精，又包括人工授精(母體內(nèi)受精)與試管嬰兒(母體外受精)。人工授精生育子女，法律上稱為輔助生殖技術(shù)，是指已婚夫妻借用現(xiàn)代生物技術(shù)，通過非自然的行為懷孕所生育的子女。根據(jù)受精方法的不同，可分為同質(zhì)授精所生子女和異質(zhì)授精所生子女兩種。所謂“同質(zhì)授精”，是采用人工授精方式，將丈夫的精子植入妻子的子宮內(nèi)，這種方法所生子女，其法律地位一般不會(huì)產(chǎn)生質(zhì)疑。而“異質(zhì)授精”是將非丈夫的精子植入妻子子宮內(nèi)，其法律地位難免會(huì)產(chǎn)生疑問。根據(jù)最高人民法院相關(guān)復(fù)函的精神，一可以分為三種情況：

第一，精子與卵子來源于夫妻雙方，只是采用輔助生殖技術(shù)使之結(jié)合懷孕所生的，該子女與父母雙方均有血緣關(guān)系，是夫妻雙方的親生子女，其法律地位無可質(zhì)疑。

第二，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，事先經(jīng)過丈夫同意或事后丈夫明確表示無異議，妻子采用人工授精技術(shù)懷孕，精子不是生育婦女的丈夫提供的，盡管子女與丈夫沒有血緣關(guān)系，但生育婦女的丈夫應(yīng)視為該子女法律意義上的父親。而且一經(jīng)丈夫同意，經(jīng)過人工授精技術(shù)生育了子女，這種同意和認(rèn)可是不能反悔的，因?yàn)楹⒆右呀?jīng)出生，對于既定事實(shí)不容反悔，否則極不利于孩子的健康成長。

第三，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，如果妻子未經(jīng)丈夫同意，擅自采用他人精子人工授精生育子女，所生子女與丈夫沒有法律上的父子關(guān)系，丈夫不承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)，精子提供者也不承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。

三十、甲某幾年前與妻子乙某離婚，離婚時(shí)協(xié)議兒子丙某由妻子直接撫養(yǎng)，生活費(fèi)、教育費(fèi)則由甲某負(fù)擔(dān)。丙某在與同學(xué)玩耍時(shí)將同學(xué)胳膊扭傷，經(jīng)住院治療花去醫(yī)療費(fèi)、藥費(fèi)等近萬元。但乙某無力賠償，同學(xué)的父母向丙某的父親甲某要求賠償，但甲某以丙某未與自己共同生活為由拒絕賠償，甲某的理由成立嗎?

答：《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第158條規(guī)定：“夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;如果獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任。”由此可見，丙某雖是同母親乙某共同生活，但其與甲某的父子關(guān)系并未因甲某與乙某夫妻關(guān)系的解除而消除。丙某將同學(xué)扭傷應(yīng)予賠償，在乙某無力賠償時(shí)，甲某應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，甲某以丙某未與自己共同生活為由拒絕賠償?shù)睦碛刹荒艹闪ⅰ?/p>

三十一、甲某在父母離婚后隨母親生活。初中畢業(yè)后沒有考上重點(diǎn)高中，甲某母親在未經(jīng)父親同意的情況下，為甲某選擇了重點(diǎn)高中，并交納了3萬元的擇校費(fèi)。甲某母親事后同甲某父親交涉，要求其承擔(dān)擇校費(fèi)的一半，遭甲某父親的拒絕。甲某遂起訴至法院，要求其父親承擔(dān)擇校費(fèi)的一半，甲某的主張應(yīng)否得到支持?

答：《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部分或全部。負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。”父母有撫養(yǎng)教育子女的義務(wù)，但所支付的教育費(fèi)應(yīng)在必要的范圍內(nèi)。未直接撫養(yǎng)子女，一方對子女教育費(fèi)的承擔(dān)以必要為限，上收費(fèi)較高的私立學(xué)校、重點(diǎn)高中所支付的擇校費(fèi)用，或者是因考分不夠而產(chǎn)生的擇校費(fèi)，以及為子女報(bào)讀昂貴課外輔導(dǎo)班或購買昂貴學(xué)習(xí)用具等所產(chǎn)生的費(fèi)用，都不在必要的教育費(fèi)之列。超出必要限度的教育費(fèi)只能由支出方自行“買單”，除非未直接撫養(yǎng)子女一方自愿承擔(dān)。故甲某的母親在未取得甲某父親同意的情況下，選擇較好的學(xué)校讓甲某就讀并支付高額擇校費(fèi)，應(yīng)由甲某的母親自行承擔(dān)。

三十二、雙方在法院協(xié)議離婚時(shí)約定，女兒由女方直接撫養(yǎng)，男方每月支付撫養(yǎng)費(fèi)1000元，直到女兒大學(xué)畢業(yè)時(shí)為止。但在女兒上大學(xué)后，男方無故不再支付撫養(yǎng)費(fèi)，女兒遂起訴要求其父按照約定支付撫養(yǎng)費(fèi)。因《婚姻法司法解釋(一)》已將父母對子女的法定義務(wù)限定在“尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育”，已經(jīng)就讀大學(xué)的女兒還能再主張撫養(yǎng)費(fèi)嗎?

答：《婚姻法》規(guī)定未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利，最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定：“婚姻法第二十一條規(guī)定的‘不能獨(dú)立生活的子女’，是指尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動(dòng)能力等非主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。”制定該條司法解釋的初衷是考慮大學(xué)教育并非義務(wù)教育，進(jìn)入大學(xué)學(xué)習(xí)的成年子女是為自己以后更好地就業(yè)創(chuàng)造條件，負(fù)擔(dān)大學(xué)費(fèi)用不應(yīng)成為父母的法定義務(wù)，這樣可以鼓勵(lì)成年子女勤工儉學(xué)，憑自己的勞動(dòng)收入完成大學(xué)教育。但從該司法解釋施行后的情況看，有不少學(xué)者和法官對此提出了質(zhì)疑，認(rèn)為該條規(guī)定不符合中國的國情。現(xiàn)在大學(xué)學(xué)費(fèi)日益高漲，靠成年子女自己勤工儉學(xué)很難完成學(xué)業(yè)。一般家庭的父母當(dāng)然會(huì)盡自己所能支付孩子上大學(xué)的費(fèi)用，而對于一些離異的家庭，情況就不容樂觀了。有的繼父或繼母不愿支付繼子女的大學(xué)學(xué)費(fèi)，從而引發(fā)糾紛。

在父母對子女撫養(yǎng)期限沒有約定的情況下，還應(yīng)按照最高人民法院目前的司法解釋執(zhí)行，但法院應(yīng)盡量多做調(diào)解工作，盡量保證尚在校就讀的成年子女完成學(xué)業(yè);如果父母離婚時(shí)約定支付撫養(yǎng)費(fèi)至子女大學(xué)畢業(yè)時(shí)，就應(yīng)按照約定履行。《婚姻法司法解釋(一)》規(guī)定的“尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育”是對父母的最低要求，父母自愿負(fù)擔(dān)女兒上大學(xué)的費(fèi)用，并未違反法律的禁止性規(guī)定，子女有權(quán)主張父母按約支付撫養(yǎng)費(fèi)。

從現(xiàn)實(shí)情況看，上大學(xué)的階段甚至大學(xué)畢業(yè)后尚不能完全獨(dú)立生活階段，父母資助的情況相當(dāng)普遍。我們認(rèn)為，在父母對撫養(yǎng)期限沒有約定的情況下，父母撫養(yǎng)期限適用法定的高中教育階段完畢后;在父母對撫養(yǎng)期限有明確約定的情況下，適用父母的約定。

三十三、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方可以請求分割共同財(cái)產(chǎn)需符合哪些條件?

答：婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)需符合以下條件：

1.存在重大理由

《婚姻法》所確定的夫妻共同共有財(cái)產(chǎn)制度是《物權(quán)法》規(guī)定的共同共有的一種形式，必然要遵循《物權(quán)法》有關(guān)共同共有制度的一般原則。關(guān)于共同共有財(cái)產(chǎn)的分割請求權(quán)，《物權(quán)法》規(guī)定的原則是，共有人約定不得分割共有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有“重大理由”需要分割的，可以請求分割。沒有約定或者約定不明確的，共同共有人原則上不得請求分割共有財(cái)產(chǎn)，只有在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時(shí)才可以請求分割。《婚姻法司法解釋(三)》僅規(guī)定了兩種重大理由的情形：一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的;一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的。

應(yīng)當(dāng)注意的是，應(yīng)將“重大理由”僅限定為上述兩種情形，除本條規(guī)定情形外，既不能類推適用，亦不能擴(kuò)大解釋，以避免夫妻雙方或者一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間隨意主張分割共同財(cái)產(chǎn)，損害家庭穩(wěn)定及影響夫妻共同財(cái)產(chǎn)保障功能的實(shí)現(xiàn)。如在判斷是否屬于第一種情形時(shí)，應(yīng)區(qū)別當(dāng)事人的不同主觀意圖。從主觀上，隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍或者偽造債務(wù)等行為應(yīng)為夫妻一方的故意行為，通過上述行為，實(shí)現(xiàn)侵占夫妻共同財(cái)產(chǎn)的目的。因過失行為導(dǎo)致的共同財(cái)產(chǎn)毀損，不適用該條規(guī)定。

2.分割共同財(cái)產(chǎn)的前提是不能犧牲債權(quán)人的利益

如果夫妻一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的，不必然支持另一方分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的主張，只有同時(shí)滿足不損害債權(quán)人利益的條件，方能獲得支持。夫妻一方用夫妻共同財(cái)產(chǎn)承擔(dān)法定扶養(yǎng)人或法定贍養(yǎng)人醫(yī)療費(fèi)用，一與保護(hù)債權(quán)人利益沖突時(shí)，也不能侵害債權(quán)人利益。

因此，只有同時(shí)滿足存在重大理由和不損害債權(quán)人利益條件時(shí)，法院才會(huì)支持當(dāng)事人分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的請求。婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割的權(quán)利規(guī)定，無疑對于充分保障婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)權(quán)利有著重大意義。給無法離婚、不便離婚、不想離婚的當(dāng)事人快速尋求夫妻共同財(cái)產(chǎn)權(quán)利保護(hù)提供了重要的法律途徑。

適用《婚姻法司法解釋(三)》的規(guī)定時(shí)應(yīng)注意：第一，此為不解除婚姻關(guān)系、不變更原夫妻財(cái)產(chǎn)制前提下的分割，當(dāng)事人訴請分割的只是已經(jīng)形成的現(xiàn)有夫妻共同財(cái)產(chǎn)，析產(chǎn)后，一方或雙方重新獲得的財(cái)產(chǎn)，仍是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。國外多數(shù)國家和地區(qū)法律規(guī)定，婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割需以“非常財(cái)產(chǎn)制”為前提。也有少數(shù)囯家規(guī)定，婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割無需以分別財(cái)產(chǎn)判決(非常財(cái)產(chǎn)制)為前提，二者不同之處在于前者在共同財(cái)產(chǎn)分割后，夫妻雙方實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，而后者則繼續(xù)實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制。由于《婚姻法》沒有規(guī)定夫妻非常財(cái)產(chǎn)制，因而應(yīng)當(dāng)理解為分割共同財(cái)產(chǎn)后，夫妻對將來的財(cái)產(chǎn)仍然實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制。且繼續(xù)實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制，對于保護(hù)收入較低弱勢一方比較有利;第二，請求分割共同財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人為夫或妻，第三人無此項(xiàng)請求權(quán)。

三十四、夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以清償其個(gè)人債務(wù)的情形，可否主張分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)?

答：在國外，當(dāng)夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以清償其個(gè)人債務(wù)時(shí)，通常允許債權(quán)人請求法院宣告雙方實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，對共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。但是《物權(quán)法》僅僅規(guī)定“共有人”有權(quán)提出分割共有財(cái)產(chǎn)的請求，相應(yīng)地，在婚姻關(guān)系中，只有夫妻一方才有權(quán)提出分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的請求，債權(quán)人不具有該請求權(quán)。

從《婚姻法司法解釋(三)》的規(guī)定來看，只規(guī)定了兩種情形，屬于封閉性的條款。故夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以清償其個(gè)人債務(wù)時(shí)，不屬于能夠請求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍。

三十五、夫妻一方擅自出賣共同共有的房屋應(yīng)如何處理?

答：審判實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)這樣的糾紛，夫妻一方未經(jīng)另一方同意，擅自將夫妻共同共有的房產(chǎn)出賣，另一方向法院提起訴訟，要求確認(rèn)房屋買賣合同無效、第三人返還房屋。隨著《物權(quán)法》的出臺、善意取得制度在法律上的真正確立，對于此類糾紛的處理，應(yīng)該說已基本達(dá)成共識，沒有太大的爭議。問題的焦點(diǎn)在于，當(dāng)夫妻一方擅自處分的房屋屬于家庭唯一居住用房時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)誰的利益?有的專家建議規(guī)定除外情形，即房屋屬于家庭共同生活唯一居住用房的除外。因生存是第一要素，夫妻一方擅自將家庭僅有的一套房屋出售，如果支持善意第三人的主張，會(huì)出現(xiàn)另一方無家可歸的情況。從公開征求意見反饋的情況來看，多數(shù)意見認(rèn)為，征求意見稿中的除外條款實(shí)際上否定了《物權(quán)法》第一百零六條的規(guī)定，原則上這種例外條款不應(yīng)允許。如果善意第三人付出家庭全部積蓄購入的房屋也是其家庭唯一生活住房，如何平衡二者之間的利益?另“居住需要”也未區(qū)分普通型居住需要和豪華型居住需要。《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第六條規(guī)定：“對被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住用房，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債。”同時(shí)第七條還規(guī)定：“對于超過被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根據(jù)申請執(zhí)行人的申請，在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標(biāo)準(zhǔn)所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以執(zhí)行。”既然民事執(zhí)行程序中已經(jīng)有明確的規(guī)定，對于唯一住房不予執(zhí)行，顯然考慮到了生存權(quán)、居住問題，沒必要在婚姻法解釋中再專門規(guī)定;在房價(jià)高漲的現(xiàn)實(shí)情況下，擔(dān)心這個(gè)條款可能會(huì)被賣房反悔的人利用，不利于保護(hù)交易安全和善意第三人的合法權(quán)益。

《婚姻法司法解釋(三)》第十一條采納了多數(shù)人意見，根據(jù)《物權(quán)法》第一百零六條精神作出了相應(yīng)規(guī)定，既符合民法善意取得制度的要求，同時(shí)又規(guī)定人民法院對另一方賠償損失的請求予以支持，體現(xiàn)了兼顧配偶權(quán)利保護(hù)和保障交易安全、保護(hù)善意第三人利益的現(xiàn)代法制精神。

三十六、夫妻一方擅自出賣共有房屋情況下，如何判斷第三人是善意的?由誰舉證?

答：1.如何認(rèn)定第三人是善意非常重要，對作為不動(dòng)產(chǎn)的房屋而言，應(yīng)當(dāng)以第三人對登記的信賴作為判斷是否構(gòu)成不動(dòng)產(chǎn)善意取得的標(biāo)準(zhǔn)。在通常情況下，只要第三人信賴了登記，就應(yīng)推定其為善意，除非有證據(jù)證明其事先明知登記錯(cuò)誤或者登記簿中有異議登記的記載。這里的善意不以第三人進(jìn)一步核實(shí)登記事項(xiàng)為前提。將善意僅限于登記信賴，則在司法認(rèn)定時(shí)，只需考量登記記載的所有權(quán)人是否與夫妻一方一致且無異議登記即可。有一點(diǎn)需注意，如果房產(chǎn)登記在夫妻兩人名下，夫或妻一方出售能否認(rèn)定第三人為善意呢。筆者以為，如果房產(chǎn)登記在夫妻兩人名下，應(yīng)當(dāng)排除第三人為善意，其應(yīng)該知道與其交易的夫或妻沒有完全產(chǎn)權(quán)，仍與其交易，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)交易不能的風(fēng)險(xiǎn)。

2.“善意”的證明責(zé)任分配。在不動(dòng)產(chǎn)善意取得中，登記簿是以國家信譽(yù)作為保障，具有高度公信力，應(yīng)首先推定取得人是善意的，取得人不負(fù)證明自己是善意的舉證責(zé)任，如果產(chǎn)權(quán)證上未載明的夫妻一方不能證明取得人為惡意，就應(yīng)推定第三人為善意。

3.第三人“善意”狀態(tài)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。由于房地產(chǎn)變更登記流程需要一段時(shí)間，不可能瞬間完成。應(yīng)當(dāng)把判斷第三人是否為善意的時(shí)間點(diǎn)確定為應(yīng)在記載于登記簿時(shí)。這不僅更符合《物權(quán)法》的立法本意，也有利于夫妻另一方權(quán)益保護(hù)。雖然善意取得制度是為交易安全所設(shè)，但這并不意味著其對真正權(quán)利人所有權(quán)的漠視。基于誠信原則的要求，在變更登記尚未完成，第三人對房產(chǎn)還未以登記取得公信力的情形下，應(yīng)當(dāng)在知道登記簿不實(shí)后撤回登記申請。事實(shí)上，相關(guān)規(guī)章也對撤回申請作了規(guī)定。例如，《房屋登記辦法》第二十一條明確規(guī)定：“房屋登記機(jī)構(gòu)將申請登記事項(xiàng)記載于房屋登記簿之前，申請人可以撤回登記申請。”

三十七、雙方登記結(jié)婚后，用夫妻共同財(cái)產(chǎn)以男方名義購買了一套經(jīng)濟(jì)適用房，產(chǎn)權(quán)登記男方名下。女方起訴離婚被法院判決駁回后，又以房屋所有權(quán)確認(rèn)糾紛為由提起訴訟，請求確認(rèn)該房產(chǎn)為夫妻共同所有，并將該房屋產(chǎn)權(quán)登記在雙方名下。男方同意將房屋產(chǎn)權(quán)登記在雙方名下，但是主張應(yīng)明確各自的份額。這種情況如何處理?

答：本案其實(shí)涉及兩個(gè)問題，即女方要求確認(rèn)房屋共同所有能否得到支持?男方請求在婚姻關(guān)系存續(xù)期間分出夫妻各自所占房產(chǎn)份額能否得到支持?涉訟房產(chǎn)雖以男方名義購買并登記在男方名下，但其實(shí)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)為雙方共同共有。對女方要求確認(rèn)其為夫妻共有并登記在夫妻雙方名下的訴請，應(yīng)予以支持;男方提出應(yīng)明確雙方各自房產(chǎn)份額的主張，因雙方仍系夫妻關(guān)系，對涉訟房產(chǎn)共同享有所有權(quán)，男方只能在共有基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時(shí)其主張才能得到法院支持。根據(jù)《婚姻法司法解釋(三)》的規(guī)定，“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財(cái)產(chǎn)的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權(quán)人利益的除外：(一)一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的;(二)一方的法定扶養(yǎng)義務(wù)人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的。”男方主張分割房產(chǎn)因不具備上述重大理由，不應(yīng)予以支持。

三十八、一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生的收益如何認(rèn)定?

答：這個(gè)問題法律并無規(guī)定，學(xué)術(shù)界也有不同的觀點(diǎn)。著名婚姻法專家楊*文教授主張，依據(jù)《婚姻法》之婚后所得共同制的精神，個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后收益應(yīng)當(dāng)歸屬夫妻雙方共同所有。但也有不少學(xué)者認(rèn)為，從國外立法看，夫妻一方財(cái)產(chǎn)在婚后所得收益的所有權(quán)之歸屬，在采取婚后所得共同制的一些國家，主要有三種不同的立法例：一是一律屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，如《意大利民法典》的規(guī)定;二是一律屬于夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)，如《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》的規(guī)定;三是部分歸夫妻共有，一部分歸個(gè)人所有，如《法國民法典》的規(guī)定。從我國的實(shí)際情況出發(fā)，法國的立法例值得借鑒，即對夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后所得收益應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。

從各地法院實(shí)際操作情況來看，對個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生收益的性質(zhì)認(rèn)定上差別較大。廣東省高級人民法院制定的《廣東省高級人民法院關(guān)于審理婚姻糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第八條規(guī)定：“雙方對婚前財(cái)產(chǎn)的歸屬?zèng)]有約定的，該財(cái)產(chǎn)不因婚姻關(guān)系的存續(xù)或因財(cái)產(chǎn)存在形態(tài)的變化而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。該投資收益包括：(1)一方用婚前財(cái)產(chǎn)投資而成為有限責(zé)任公司股東或持有股票、債券、證券投資基金份額等有價(jià)證券，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的紅利或利息;(2)一方將婚前財(cái)產(chǎn)存入金融機(jī)構(gòu)或出租給他人，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的利息或租金;(3)一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間因轉(zhuǎn)讓其個(gè)人的所有的股份、有價(jià)證券等投資性資產(chǎn)而取得的增值部分;(4)一方用婚前財(cái)產(chǎn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間進(jìn)行其他生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)而取得的增值部分。”從該規(guī)定可以看出，廣東省高級人民法院對“投資”作了非常寬泛的理解，并將夫妻一方婚前財(cái)產(chǎn)在婚姻存續(xù)期間所得的大部分收益類型都納人了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范疇。

上海市高級人民法院對該問題的理解則與廣東高院有所不同。《上海市高級人民法院關(guān)于適用最高人民法院婚姻法司法解釋(二)若干問題的解答(一)》第一條對于“夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所取得的收益中，哪些屬于《婚姻法司法解釋(二)》第十一條(一)項(xiàng)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)歸夫妻雙方共同所有的投資收益”是這樣解答的：“由于司法解釋(二)對‘投資收益’的概念并無明確界定，在訴訟中，對于當(dāng)事人主張的所謂‘投資收益’，應(yīng)根據(jù)不同財(cái)產(chǎn)形態(tài)的性質(zhì)區(qū)別認(rèn)定：(1)當(dāng)事人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資于公司或企業(yè)，若基于該投資所享有的收益是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的，則對該公司或企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生的利潤分配部分如股權(quán)分紅等，依照《婚姻法》第十七條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)為夫妻雙方共同所有;(2)當(dāng)事人將屬于個(gè)人所有的房屋出租，因?qū)Ψ课葸@類重大生活資料，基本上是由夫妻雙方共同進(jìn)行經(jīng)營管理，包括維護(hù)、修繕，所取得的租金事實(shí)上是一種夫妻共同經(jīng)營后的收入，因此，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的租金一般認(rèn)定為共同所有。但若房屋所有人有證據(jù)證明事實(shí)上房屋出租的經(jīng)營管理僅由一方進(jìn)行，則婚姻存續(xù)期間的租金收益應(yīng)歸房產(chǎn)所有人個(gè)人所有。(3)當(dāng)事人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)購買債券所得的利息，或用于儲蓄產(chǎn)生的利息，由于利息收益是債券或儲蓄本金所必然產(chǎn)生的孳-息，與投資收益具有風(fēng)險(xiǎn)性的物質(zhì)不同，應(yīng)依本金或原物之所有權(quán)歸屬為個(gè)人所有。(4)當(dāng)事人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)購買了房產(chǎn)、股票、債券、基金、黃金或古董等財(cái)產(chǎn)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，因市場行情變化拋售后產(chǎn)生的增值部分，由于這些財(cái)產(chǎn)本身僅是個(gè)人財(cái)產(chǎn)的形態(tài)變化，性質(zhì)上仍為個(gè)人所有之財(cái)產(chǎn)，拋售后的增值是基于原物交換價(jià)值的上升所致，仍應(yīng)依原物所有權(quán)歸屬為個(gè)人所有。”該文件進(jìn)一步規(guī)定：“具體實(shí)踐中，判斷個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所取得的收益是否屬于夫妻共同所有時(shí)，人民法院可根據(jù)案件實(shí)際情況，對各種形式的個(gè)人財(cái)產(chǎn)的婚后收益，從是基于原個(gè)人財(cái)產(chǎn)的自然增值還是基于夫妻共同經(jīng)營行為所產(chǎn)生來判斷，前者原則為個(gè)人所有，后者原則為共同所有。此外，若收益是基于個(gè)人財(cái)產(chǎn)與共同財(cái)產(chǎn)混同后進(jìn)行投資行為所產(chǎn)生，無證據(jù)證明具體比例的，推定為共同財(cái)產(chǎn)投資收益，歸夫妻共同所有。”

根據(jù)婚后收益性質(zhì)以及取得方式的不同，對夫妻一方婚前財(cái)產(chǎn)在婚姻存續(xù)期間獲得的收益大致可以分為以下幾類：

(1)孳-息，包括天然孳-息和法定孳-息

(2)自然增值

(3)主動(dòng)增值

(4)投資收益，包括直接投資收益和間接投資收益

(5)知識產(chǎn)權(quán)收益

(6)生產(chǎn)經(jīng)營收益

按照民法的添附理論和制度，非財(cái)產(chǎn)所有人對他人的原財(cái)產(chǎn)投入了新的財(cái)產(chǎn)和一定的勞務(wù)，從而使他人的原財(cái)產(chǎn)增值，投入新財(cái)產(chǎn)和勞務(wù)的人有權(quán)要求與原財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人分享增值后的財(cái)產(chǎn)中的合理利益。就夫妻一方婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)而言，如果婚后夫妻雙方對該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)共同管理、共同修繕、共同投入了新財(cái)產(chǎn)，從而使該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)主動(dòng)增值的，夫妻另一方有權(quán)主張對該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)增值的部分享有權(quán)利和利益。

投資，是指企業(yè)或個(gè)人以獲得未來收益為目的，投放一定量的貨幣或?qū)嵨铮越?jīng)營某項(xiàng)事業(yè)的行為。[3]投資可以劃分為直接投資和間接投資兩種方式。將貨幣或?qū)嵨镏苯油队谄髽I(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，稱為直接投資;將貨幣用于購買股票、債券等金融資產(chǎn)的，稱為間接投資。投資收益應(yīng)當(dāng)具備以下特點(diǎn)：一是通過讓渡一種財(cái)產(chǎn)而換取另一種財(cái)產(chǎn)，進(jìn)而從新獲得的資產(chǎn)中取得的收益;二是收益的取得具有風(fēng)險(xiǎn);三是需要投入時(shí)間、精力、智力、體力才能取得。根據(jù)《婚姻法司法解釋(二)》的規(guī)定，一方婚前財(cái)產(chǎn)婚后投資取得的收益應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

《婚姻法司法解釋(三)》用“除外”的表述方式規(guī)定了一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生收益的歸屬，即：一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生的收益，除孳-息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。換句話說，一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生的生產(chǎn)經(jīng)營收益、知識產(chǎn)權(quán)收益、投資收益、主動(dòng)增值收益都應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

三十九、《婚姻法司法解釋(三)》第十一條中的支付“合理對價(jià)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是什么?

答：可參照《合同法解釋(二)》第十九條的規(guī)定，對于《合同法》第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià);對轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)30%的，一般視為明顯不合理的高價(jià)。債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照《合同法》第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

四十、認(rèn)定夫妻一方財(cái)產(chǎn)在婚后的收益性質(zhì)應(yīng)注意什么?

答：《婚姻法》本身規(guī)定了婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的生產(chǎn)、經(jīng)營收益及知識產(chǎn)權(quán)收益，歸夫妻共同所有，《婚姻法解釋(二)》已經(jīng)明確規(guī)定一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資所得的收益為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但孳-息和自然增值這兩種情形在法律上和司法解釋層面仍然是空白。孳-息包括天然孳-息和法定孳-息，對于孳-息所有權(quán)的歸屬，現(xiàn)代物權(quán)法一般采原物主義，《物權(quán)法》第一百一十六條規(guī)定：“天然孳-息，由所有權(quán)人取得;既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。法定孳-息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得。”在法律適用層面考慮，《物權(quán)法》與《婚姻法》同屬于全國人大制定的法律，但《物權(quán)法》是新法，《婚姻法》是舊法，新法應(yīng)優(yōu)于舊法。因此，按照《物權(quán)法》的規(guī)定精神，夫妻一方的財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的孳-息仍然屬于一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，一方婚前就擁有的果園，夫妻婚后共同生產(chǎn)經(jīng)營，共同出資出力，所得孳-息如果認(rèn)定為一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)的話，對另一方相當(dāng)不公平。我們認(rèn)為，天然孳-息一般應(yīng)包含三個(gè)因素：一是原物須為有體物;二是孳-息的產(chǎn)生主要是自然因素;三是孳-息可以與原物分離。需要共同生產(chǎn)經(jīng)營才能獲得的收益，不屬天然孳-息的范疇，應(yīng)作為《婚姻法》第十七條“生產(chǎn)、經(jīng)營的收益”來處理更為合適。如《法國民法典》中除了天然孳-息和法定孳-息外，還有一種稱之為人工孳-息，主要是指因耕作獲得的果實(shí)。由于該孳-息是由耕作勞動(dòng)產(chǎn)生，類似于我國《婚姻法》規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營收益。

法定孳-息是指因財(cái)產(chǎn)交他人用益而產(chǎn)生的收益，其本質(zhì)是用益的對價(jià)。臺灣地區(qū)“民法典”第69條規(guī)定：“稱法定孳-息者，謂利息、租金及其他因法律關(guān)系所得之收益。”我國學(xué)界對一法定孳-息的定義或解釋多參照上述規(guī)定，認(rèn)為法定孳-息是因法律關(guān)系所得的收益。但這種說法無法解釋買賣合同的價(jià)金、委托合同的報(bào)酬為什么不是法定孳-息。如果因法律關(guān)系所得的收益都概括為法定孳-息，這個(gè)概念也就失去了應(yīng)有的意義。

夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚姻存續(xù)期間的自然增值，是指該增值的發(fā)生是因通貨膨脹或市場行情的變化而致，與夫妻雙方的協(xié)作勞動(dòng)、努力或管理等并無關(guān)聯(lián)，比如夫妻一方個(gè)人婚前所有的房屋、古董、字畫、珠寶、黃金等，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間因市場價(jià)格上漲而產(chǎn)生的增值，由于拋售后的增值是基于原物交換價(jià)值的上升所致，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的市場行為作用的結(jié)果，仍應(yīng)依原物所有權(quán)歸屬為個(gè)人所有，將該部分增值認(rèn)定為一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)基本得到理論界及實(shí)務(wù)界的共識。

應(yīng)當(dāng)注意的是，審判實(shí)踐中對一方所有的房屋婚后出租獲取的租金如何認(rèn)定，觀點(diǎn)分歧比較大。傾向性觀點(diǎn)認(rèn)為，房屋租金與存款利息相比，是由市場的供求規(guī)律決定的，并且與房屋本身的管理狀況緊密相連，出租方應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，應(yīng)當(dāng)保障租賃物的居住安全，其獲得往往需要投入更多的管理或勞務(wù)，產(chǎn)生的租金收益應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同所有。有人將租金看作法定孳-息的一種，我們更傾向于將租金作為經(jīng)營性收益看待。

本條規(guī)定一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生的自然增值歸個(gè)人所有，如果屬于主動(dòng)增值，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。在對增值的個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行定性時(shí)，應(yīng)區(qū)別是主動(dòng)增值還是被動(dòng)增值(即自然增值)，因通貨膨脹或其他不是因當(dāng)事人的主觀努力而是因市場價(jià)值的變化產(chǎn)生的增值屬于被動(dòng)增值，沒有所有權(quán)的配偶對增值部分無權(quán)要求分割。當(dāng)一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)由于他方或雙方所支付的時(shí)間、金錢、智力、勞務(wù)而增值的，應(yīng)屬于主動(dòng)增值，離婚時(shí)將增值部分作為共同財(cái)產(chǎn)予以分割比較公平。

婚前購買的股票、基金，婚后要保值和增值，股票、基金投資的賣出和買進(jìn)也需要投入大量的時(shí)間和精力去經(jīng)營，因此婚后股票、基金增值部分認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)比較適宜。臺灣學(xué)者黃-立先生認(rèn)為：“因擁有公司股票所獲得之紅利，系于公司經(jīng)營有盈余時(shí)才會(huì)有紅利的分配，若有虧損則無法分派紅利，此種屬于投資風(fēng)險(xiǎn)所得之利益，并非法定孳-息。”筆者傾向于這種觀點(diǎn)，在認(rèn)定屬于投資收益的前提下，按照《婚姻法司法解釋(二)》的規(guī)定，當(dāng)然屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

[1]楊*新：《欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系的侵權(quán)責(zé)任》，載“楊*新民商法網(wǎng)”，2008年3月21日。

[2]《婚姻家庭糾紛實(shí)用法律手冊》，中國**出版社2007年版，第262頁。

[3]辭海編輯部：《辭海》，**辭書出版社1999年版，第915頁.

吳*芳(轉(zhuǎn)載)