律師如果被因勞動關(guān)系爭議引起訴訟的當(dāng)事人所委托代理并且需要在法庭上結(jié)合證據(jù)材料向法官表達(dá)二者存在勞動關(guān)系的訴求,此時一份內(nèi)容豐富且理由充分的代理詞就成為該律師在開庭前必須準(zhǔn)備的文件,那么,存在勞動關(guān)系的代理詞怎么寫?
存在勞動關(guān)系的代理詞范文:
審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》及《律師法》的有關(guān)規(guī)定,我們接受忠縣法律援助中心的指派和被告李某某的委托,擔(dān)任張某某訴李某某確認(rèn)勞動關(guān)系糾紛案李某某的一審訴訟代理人,今天依法出庭參加本案的訴訟活動。代理人接受指派后和委托后依照《律師法》的規(guī)定,調(diào)查、收集了本案的相關(guān)證據(jù),現(xiàn)根據(jù)本案的事實(shí)和證據(jù),結(jié)合我國現(xiàn)行法律、法規(guī)提出如下代理意見:
一、關(guān)于本案的事實(shí)。
2011年11月,被告被原告招聘,從事原告安排的涂料生產(chǎn)及搬運(yùn)工作,約定工資實(shí)行計件,按照生產(chǎn)每噸涂料32元計算工資,之后即前往原告的經(jīng)營場所開始工作,每天按照原告規(guī)定的時間上、下班,直至2012年10月9日。2012年10月10日原告按照被告的考勤及工作任務(wù)完成量,給被告計算了2012年9月至10月9日應(yīng)發(fā)給被告的工資4850元及應(yīng)退還的押金2000元后即通知被告不再到他處去上班了。被告在原告處上班期間,原告沒有依法給被告辦理社會保險,也沒有與被告簽訂書面勞動合同。原告至今沒有向被告支付工資及退還所收取的押金,也沒有依法給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
二、關(guān)于本案的證據(jù)及舉證責(zé)任
(一)關(guān)于本案的證據(jù)。
本案被告提交的關(guān)鍵證據(jù)有:﹙1﹚原告的工商登記信息資料兩份、﹙2﹚原告親筆書寫的收取被告押金的收條和原告核對被告上班的考勤記錄及工作任務(wù)完成情況后而親筆書寫的被告在原告處上班的工資計算單、﹙3﹚證人的書面證言等。前一份證據(jù)證明原告是合法的用工主體;后幾份證據(jù)證明被告在原告處上班工作以及原告收取被告押金和原告應(yīng)發(fā)給被告工資的事實(shí)。原告親筆書寫的收取被告押金的收條和原告核對被告上班考勤記錄及工作任務(wù)完成情況后而親筆書寫的應(yīng)發(fā)給被告的工資計算單是書證,證人證言是證人的親眼所見。
能夠直接證明案件事實(shí)的證據(jù)就是直接證據(jù),根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù);本案的事實(shí)并非不能查證核實(shí),證人所作的書面證言并不是孤證,也不是間接證據(jù)。被告提供的證據(jù)既有書證、也有證人證言,形成了一個完整的證據(jù)鎖鏈,足以證明被告與原告之間形成了事實(shí)勞動關(guān)系。
本案原告提交的證據(jù)有證人的書面證言、視聽資料,擬證明被告不屬于原告的員工。經(jīng)質(zhì)證,原告提供的幾份書面證言均不具有合法性、證言內(nèi)容明顯是虛假的,且證人沒有出庭作證,不能確定其真實(shí)性。原告提交的幾份視聽資料內(nèi)容不完整、來源不清,視聽資料中沒有原告經(jīng)營場所中的生產(chǎn)涂料的場景,原告沒有提供該視聽資料的原始載體,且該視聽資料明顯進(jìn)行了剪輯、加工、變造、篡改,不具有真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性,且原告也沒有提供其他證據(jù)對其提供的視聽資料進(jìn)行佐證。所以,原告提供的這些視聽資料依法不能作為本案證據(jù)采信。
我國法律、法規(guī)明確規(guī)定事實(shí)勞動關(guān)系,明確承認(rèn)只要有事實(shí)勞動關(guān)系存在,就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有勞動關(guān)系。經(jīng)質(zhì)證,對于被原告提供的證人證言和視聽資料不能作為本案證據(jù)采信,也根本不能達(dá)到證明目的。
從本案原告與被告提交的證據(jù)比較,被告的證據(jù)具有明顯優(yōu)勢。原告的證據(jù)不具有證明作用,沒有證明效力,不能達(dá)到證明目的。被告提供的證據(jù)具有合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性,其證據(jù)合法有效,能夠充分證明被告與原告成立勞動關(guān)系。
(二)關(guān)于本案的舉證責(zé)任。
根據(jù)我國法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,勞動爭議的舉證責(zé)任在用人單位,如果職工對于自己的主張?zhí)峁┝嘶咀C據(jù),用人單位沒有相反的證據(jù)予以證明雙方不具有勞動關(guān)系,其勞動關(guān)系成立。并且本案是用人單位作為原告起訴的,根據(jù)民事訴訟的“誰主張、誰舉證”規(guī)定,也應(yīng)當(dāng)由原告舉證證明其與被告不存在勞動關(guān)系,但原告提供的證據(jù)不合法、不充分,根本不能達(dá)到證明目的。
三、關(guān)于勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
裁決是否具有勞動關(guān)系,應(yīng)該根據(jù)《勞動和初會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第一條“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”之規(guī)定進(jìn)行判斷,這是認(rèn)定具有勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。
四、本案原告與被告之間勞動關(guān)系成立。
就本案而言,被告提供的證據(jù)能夠證明被告和原告主體資格符合勞動法律、法規(guī)的規(guī)定,被告在原告處從事的勞動是受原告的安排和管理的有報酬的勞動,所從事的勞動是原告業(yè)務(wù)的組成部分,被告提供的證據(jù),能夠足以證明雙方具有勞動關(guān)系。
原告張某某是依法辦理了個體工商營業(yè)執(zhí)照的從事涂料生產(chǎn)、加工的個體工商戶,是具有合法用人資格的單位,符合《勞動法》規(guī)定的用人單位主體;被告是具有勞動能力,在國家規(guī)定的勞動年齡范圍之內(nèi),在原告張某某的經(jīng)營場所從事原告安排的涂料生產(chǎn)、加工及搬運(yùn)工作,并實(shí)行計件工資、按照生產(chǎn)每噸涂料32元支付報酬,受原告的勞動管理,以自己的勞動收入為主要生活來源;被告在原告處提供的涂料生產(chǎn)、加工及搬運(yùn)工作,是原告的業(yè)務(wù)的組成部分。因此,原告與被告之間雖然沒有訂立書面勞動合同,但事實(shí)上被告為原告提供了勞動,雙方實(shí)際履行了《勞動法》所規(guī)定的勞動權(quán)利義務(wù),所以完全能夠證明原告與被告之間形成了事實(shí)勞動關(guān)系。
綜上所述,本案事實(shí)清楚,被告提供的證據(jù)充分,足以證明原告與被告之間勞動關(guān)系成立。望法院以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩,依法裁判,以維護(hù)法律的尊嚴(yán)和保護(hù)勞動者的合法權(quán)益不受侵犯。
以上代理意見,望法院采納。
代理人:
其實(shí)只要是合格的律師在接受案件代理之后就主動地尋找證據(jù)并書寫出規(guī)范的代理詞,為了向法官證實(shí)單位與勞動者的確存在真實(shí)的勞動關(guān)系不僅僅是需要理由充分的代理詞還需要確鑿的證據(jù)。
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