如今在任何正規(guī)的企業(yè)、事業(yè)單位等工作,都需要確立勞動關系。勞動關系確保勞動者以及公司雙方的合法權益不被侵犯。但是并不是所有人群能和公司確立勞動關系,很多人可能對此不是很了解,具體的細節(jié)不是很清楚,那么什么情形下不屬于勞動關系?下面就詳細介紹相關內容。
一、全日制的在校學生。
原勞動部《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條:“在校生利用業(yè)余時間勤工助學,不視為就業(yè),未建立勞動關系,可以不簽訂勞動合同。”
盡管對這一規(guī)定仍有爭議,但是一般的司法實踐中仍認為,學生不具備勞動關系的主體資格,故不能與用人單位形成勞動關系,其打工行為只能按一般民事關系處理。本著合同自由的原則,勞動報酬等不受勞動法最低工資等約束,也無需為其購買社保。從企業(yè)的角度講,雇傭學生可合法的降低用工成本,也無可厚非。
現(xiàn)實生活中,使用學生實習在某種程序上已經(jīng)成為一種用工模式。社會保險、最低工資、加班等用工成本在不斷攀升,這使得勞動密集型的企業(yè)不堪重負,使用更多的學生實習成為降低成本的方案之一。另一方面,也出現(xiàn)了一些中介機構專門運作此事,作為學校與企業(yè)之間的聯(lián)接。
二、退休人員。
退休人員要分為兩類,一類是已經(jīng)辦理退休手續(xù)享受退休待遇的人員;另一類是雖達到退休年齡(通常為男滿60周歲,女滿50周歲,女干部滿55周歲,特殊崗位可提前),但未能享受退休待遇的人員。
一般認為,已享受退休待遇的人員不屬于《勞動法》所規(guī)定的勞動者,其退休后被返聘而與用人單位形成的關系不是勞動關系,而只是勞務關系,不受勞動法律法規(guī)的調整。2008年9月18日生效的國務院頒布的《勞動合同法實施條例》第二十一條明確規(guī)定:勞動者達到法定退休年齡的,勞動合同終止。該條例對《勞動合同法》作出了修正,把后者所規(guī)定的“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇”修改為達到退休年齡即為終止,即不論勞動者是否享受養(yǎng)老保險待遇,一到退休年齡,勞動者與用人單位之間的勞動關系即為終止。終止之后,如勞動者繼續(xù)在單位上班,那么所形成的關系自然也就不是勞動關系。
用人單位聘用上述兩種人時,無論簽訂的是聘用協(xié)議還是勞動合同,都只能按民事聘用關系處理,而不能按勞動關系處理。
從上面的分析可以看出,上述兩種特殊情況下,起決定作用的是身份而非契約。所以這就要求人力資源管理人員在聘請這兩類人員時注意核查其身份、年齡等信息。
關于聘用上述兩種人時用人單位的法律責任,我們還要注意以下幾點:
1、 在聘用上列兩種人員時,雙方不是勞動關系,不受勞動法律法規(guī)調整,在社會保險、最低工資、加班、雇傭期限等方面均不受勞動法律法規(guī)的要求。例如學生實習可以不支付工資,雙方可約定隨時終止雇傭等。但在某些地區(qū)也有特殊規(guī)定,如上海有所謂“特殊勞動關系”的說法,在特殊勞動關系下,在勞動保護、工作時間、最低工資這三個方面還是受勞動法規(guī)調整,但在其它方面可隨約定。
2、雙方可以不簽訂合同,不會產生雙倍工資的賠償責任。但雙方簽訂一個明確的合同更能避免爭議。
3、如果聘用人員在工作過程中受傷怎么辦?最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第十一條規(guī)定,雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應當承擔賠償責任。
可見,雖然不是勞動關系,不算工傷,但作為雇傭關系,雇主同樣要對雇員在工作受到的人身損害承擔責任。而且:其一,用人單位此時無法為之辦理工傷保險(不過對于下崗職工,按某些地方的做法,是可以重復繳納幾份工傷保險的。勞動者可能在幾個單位同時工作,有此需要。具體辦理方法請咨詢當?shù)厣鐣kU經(jīng)辦機構);二,雇主承擔責任的范圍與工傷范圍不同,一般認為工傷更廣(如上下班途中發(fā)生交通事故也是工傷,但返聘的退休人員下班途中出事故雇主無需擔責。;三,兩者的賠償標準不一樣。一個依據(jù)《工傷保險條例》,一個是依據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》。
因此,用人單位要考慮是否為這兩類人員購買保險以轉移風險。
4、這兩類人員在聘用期間,非因工作而發(fā)生的治病費用、女職工的生育等費用,用人單位無需承擔責任。當然,如果在合同中另有約定,則從其約定。
現(xiàn)實中還有一類特殊的勞動者:與原單位沒有解除勞動關系,但已經(jīng)不在崗。此時他到新的單位工作,是否建立勞動關系?在原來,一般認為是否定的。但自2010 年9月14日最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》生效后,情況有了變化。該解釋第八條規(guī)定:企業(yè)停薪留職人員、未達到法定退休年齡的內退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產放長假人員,因與新的用人單位發(fā)生用工爭議,依法向人民法院提起訴訟的,人民法院應當按勞動關系處理。根據(jù)該規(guī)定,如果接受其它單位的下崗人員在本單位就業(yè),也必須與其簽訂勞動合同,否則會導致未簽訂勞動合同的雙倍工資。勞動關系的解除、終止也必須嚴格依據(jù)《勞動合同法》來操作。不過,由于社會保險不能重復上兩份,因此如果別的單位已經(jīng)為該員工上了保險,則本單位不需要再為其繳納社會保險。
從上述內容可以知道,在校學生和退休人員不屬于勞動關系,也不會能享受具有勞動關系人員的相應福利。也就是說在校學生和退休人員在工作時不確立勞動關系,那個人的合法權益可能不會受到很好的保護,所以在校學生和退休人員在再給別人工作時要善于維護自己的合法權益。
確認勞動關系時能否一并訴請雙倍工資
用人單位與勞動者可以怎樣解除勞動關系
勞動者能否同時與多個用人單位建立勞動關系?
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簡介:
執(zhí)業(yè)十余年,為1000 當事人提供了專業(yè)的法律服務。對于各類離婚、繼承案件均有豐富的辦案經(jīng)驗,尤其擅長涉外婚姻家事案件。能夠抓住各方當事人的核心訴求,運用“訴訟 談判”雙管齊下的策略,推動問題的快速解決。性格平易爽朗、堅毅執(zhí)著,辦案干脆利落、靈活機變,深受當事人青睞,結案后經(jīng)常收到當事人的錦旗和感謝信。 重視婚姻家事領域的學術研究和探討,加入中國法學研究會,擔任第十一屆北京市律師協(xié)會民法專業(yè)委員會委員。參加相關的法律論壇,致力于婚姻家事領域的理論發(fā)展和實務操作。參與主編發(fā)布《婚姻家事法律服務行業(yè)白皮書》,為業(yè)內外人士提供專業(yè)數(shù)據(jù)和經(jīng)驗參考。 積極參加社會公益活動,擔任寧夏回族自治區(qū)法律援助中心特聘講師,赴老年大學開展為老普法服務,深入社區(qū)開展普法講座,積極參與關愛自閉癥兒童公益活動。積極投身中央電視臺、北京電視臺、北京人民廣播電臺等媒體普法節(jié)目錄制,為社會民眾普及法律。
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