有一案例：趙某（男）與錢某（女）經(jīng)人介紹于1995年初確定戀愛關系，次年年底登記結婚，并生一女孩。婚后第四年，夫妻倆先后下崗，不久開店經(jīng)營飲食娛樂城。期間，錢某的表弟李-軍向趙某借款4000元，趙某的同學吳-望向趙某夫妻借款50000元。飲食娛樂城開業(yè)不到一年，因經(jīng)營不善而轉讓給他人，夫妻感情也因開店鎖事發(fā)生磨擦并產(chǎn)生較大矛盾，經(jīng)親朋好友調解無效，趙某遂于2002年初以夫妻感情確已破裂為由訴至法院，請求判決離婚并分割共同財產(chǎn)。法院經(jīng)過審理，認為夫妻感情尚未破裂，遂判決不準離婚。發(fā)生法律效力后，趙某于半年后再次向法院請求離婚，法院在調解無效的情況下，認為其夫妻感情確已破裂，判決離婚并進行財產(chǎn)分割，小孩撫養(yǎng)亦一并下判。在分割財產(chǎn)時，將夫妻雙方共同財產(chǎn)即對李-軍的4000元債權，對吳-望的50000元債權判歸錢某所有，由錢某向李-軍、吳-望主張債權，錢某以債權無法實現(xiàn)為由，提出上訴，二審維持后錢某仍不服現(xiàn)已進入再審程序中。

本案中，法院首先對夫妻雙方共同財產(chǎn)進行了量化，然后，按照“均等分割，照顧女方的原則”進行劃分，且將債權判歸女方，計入其所分得的夫妻共同財產(chǎn)范圍內(nèi)，從形式上看，這確實體現(xiàn)了照顧女方的原則，無可厚非。然而這里出現(xiàn)了一些值得思考的問題：法院應如何處理離婚夫妻的共同債權債務問題？女方是否能真正獲得兩項債權？是否真正的維護了女方的權益、第三人權利的如何保護？

最高法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（以下簡稱《具體意見》）第二條第（5）項將夫妻在婚姻關系存續(xù)期間一方或雙方取得的債權認定為夫妻共同財產(chǎn)。《婚姻法》第三十一條規(guī)定：離婚時，夫妻共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧女方和子女權益的原則判決。該條是關于離婚時分割夫妻共同財產(chǎn)的規(guī)定。離婚夫妻就共同債權協(xié)商不成，主要表現(xiàn)在兩個方面：一是雙方爭奪債權，這可能是因為債務人信用度高債權容易實現(xiàn)，或者債權數(shù)額大，甚至超出其他共同財產(chǎn)的總價值或有潛在的增值因素（如銀行利息、門店出租費等）；另一方面表現(xiàn)為雙方均推讓債權而爭奪其他共同財產(chǎn)，這可能是因為債務人的信用度差或無履行能力或對履行能力存在懷疑而導致債權難以實現(xiàn)或無保障，或者有可能實現(xiàn)卻因成本太高，有的甚至需要通過訴訟程序追償，或者因為債權的數(shù)額小，當事人權衡利弊后，認為不如分得其他共同財產(chǎn)合算，還有的當事人礙于情面，不愿追償?shù)谌藗鶛喽鵂帄Z共同財產(chǎn)。如此等等。

出現(xiàn)這些協(xié)商不成的情況時，有兩種處理意見：一種意見認為，出現(xiàn)這些情況時，法院不應作出債權歸一方的判決。理由是法院在民事訴訟中的任務之一是確認民事權利義務關系，保護當事人的合法權益。夫妻在財產(chǎn)關系上權利義務平等，而夫妻共同債權則是一種連帶債權，這種合法的連帶債權作為一種民事權益，應受法律保護。如果法院將這種連帶債權判歸一方所有，無疑剝奪了另一方的合法權益，即另一方的債權。所以，法院遇到此類情況時的職責應限定在查清是否存在債權（必要時還要查清債權的合法性），債權歸一方還是雙方，雙方能協(xié)商則尊重雙方的意見，不能協(xié)商，告知當事人就債權問題另行處理；另一種意見認為，法院在審理離婚案件時，有職責就財產(chǎn)問題與感情是否破裂、小孩撫養(yǎng)問題一并查清并作出判決。如果告知當事人另行處理，無疑違背了民事訴訟的要求，導致民事爭議不能得到及時解決，未起到民事訴訟定紛止爭的作用。因為法律體現(xiàn)公平，但又難以做到絕對的公平，法律在維護一方利益的同時，很可能觸及另一方的利益。所以，法院只要遵循男女平等，照顧婦女和兒童的權益的原則，可以作出將共同債權判歸一方的判決。司法實踐中，我們一般按第二種意見處理，但實踐中的這種處理有欠妥之處，我們認為按照第一種意見，較為穩(wěn)妥，這主要是考慮到債權不容任何組織和個人侵害，法院只能是保護權利，或維護權利的平等，而不能剝奪他人權利。就上述案例中，法院將兩項債權判歸錢某，實際上可能導致有男女平等之名，而無男女平等之實，因為至少存在兩項債權能否實現(xiàn)的問題。是否僅僅因為李-軍是錢某的表弟，錢某的債權就容易實現(xiàn)？法院可將兩項債權判歸錢某，為何不判給趙某呢？法院的判決并不違背現(xiàn)行《婚姻法》的規(guī)定，但至少在本案中存在一個合法卻不合理的問題，這是由于《婚姻法》第三十一條的規(guī)定有背于《民法通則》對債權保護的根本原則引起的。我們建議修改《婚姻法》時，應對第三十一條進行修改，可改為：離婚時，夫妻共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；對共同債權協(xié)商不成時，人民法院告知當事人另行處理；對其他共同財產(chǎn)協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧女方和子女權益的原則判決。此外，在夫妻雙方就共同債務由誰承擔的問題上無法達成協(xié)議時，情況就復雜的多。因為這里涉及債權人即第三方的權利保護問題。本案中，法院的判決對債務人來說，向誰履行債務都不會增加其義務。但如果第三方是債權人，則可能直接影響其債權的實現(xiàn)，甚至侵害債權人的利益。現(xiàn)行離婚案件中，也不乏有通過離婚手段轉移財產(chǎn)、逃避債務的情況，最終導致債權人的債權無法實現(xiàn)。《婚姻法》第三十二條規(guī)定：離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，以共同財產(chǎn)償還。如該項財產(chǎn)不足清償時，由雙方協(xié)商清償；協(xié)商不成時，由人民法院判決。男女一方單獨所負債務，由本人償還。該條是關于離婚時的債務清償?shù)囊?guī)定。《具體意見》第十七條也規(guī)定了離婚時夫妻共同債務應當以夫妻共同財產(chǎn)清償。但《婚姻法》第三十二條中“協(xié)商不成時，由人民法院判決”的規(guī)定顯然存在問題。如果判決由離婚后的一方承擔，債權人只能向一方主張債權，其實現(xiàn)的可能性將減小。但是，債務是在夫妻婚姻關系存續(xù)期間形成的，既然認定是共同債務，對外則是一種連帶債務，財產(chǎn)是否足以清償，夫妻雙方協(xié)商如何清償，均是夫妻之間的內(nèi)部事情，債權人既可以向夫妻一方，也可以向夫妻雙方主張債權。所以無論法院作出何種判決，均不影響債權人向夫妻離婚后一方或雙方主張權利。進一步的問題是：如果債權人對法院判決的債務由夫妻一方或雙方承擔不服，如何行使救濟權？例如債權人認為債務應由夫妻雙方承擔，而法院在離婚訴訟中卻直接判決夫妻一方承擔，債權人是否有權對該判決提起上訴，抑或是另行提起訴訟？債權人另行起訴債務人時，又該如何認定離婚判決中涉及共同債務承擔的部分的效力？《婚姻法》第三十二條及《具體意見》第十九條的規(guī)定只考慮到如何解決離婚訴訟當事人之間的財產(chǎn)，而未兼顧到第三方的權利保護問題，甚至是直接剝奪了第三方的訴權。法院此時只能扮演中間調解的角色，而無權將自己的意志強加于債權人和債務人。所以我們建議對《婚姻法》第三十二條修改，可改為：離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，以共同財產(chǎn)償還。如該項財產(chǎn)不足清償時，由雙方協(xié)商清償；協(xié)商不成時，由人民法院告知當事人另行處理。男女一方單獨所負債務，由本人償還。