案情：

周某與楊某系表兄妹關系，1966年在雙方父母撮合下按農村習俗結婚，雙方生育了二子二女。1969年，周某參軍，服役期間與楊某很少往來。1977年，周某退伍后分配回吉水縣工作。2006年2月，周某向吉水法院起訴，要求宣告其與楊某的婚姻無效。

爭議：

第一種意見認為，根據最高人民法院法發(fā)〔2001〕9號通知“自2001年4月28日起，審理離婚案件應一律適用修改后的婚姻法”，2001年修改后的婚姻法正式確立了婚姻無效制度，根據修改后的婚姻法，周某與楊某系表兄妹，屬三代以內的旁系血親，是法律禁止結婚的親屬關系，應判決其婚姻無效。

第二種意見認為，從婚姻無效制度的立法目的及表兄妹婚姻無效的理由來看，適用新婚姻法判定40年前締結的婚姻無效不妥，應該判決駁回周某的訴訟請求。

評析：

筆者贊同第二種意見。理由如下：

婚姻無效制度是結婚制度的重要組成部分，能夠保障結婚條件和程序的執(zhí)行，保護合法婚姻，預防和制裁違法婚姻。但尊重當事人既成婚姻的事實性、強化對子女和善意當事人利益的保護、追求法律的實質正義精神，是婚姻立法的時代潮流。為此，最高人民法院出臺婚姻法若干問題的解釋（一）第8條也規(guī)定，當事人依據婚姻法第10條規(guī)定向人民法院宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效婚姻情形已經消失的，人民法院不予支持。

禁止一定范圍的親屬結婚，是各國婚姻立法的通例。我國婚姻法也規(guī)定，直系血親和三代以內的旁系血親禁止結婚。有禁止結婚的親屬關系的婚姻無效。這主要基于兩點考慮：一是近親結婚不利于優(yōu)生優(yōu)育，后代常出現癡呆、畸形和遺傳病等，不利于民族的健康和興旺；二是近親結婚違背人類長期形成的道德觀。但近親結婚是否應一律判決其無效，筆者認為應結合我國實際情況予以適當處理。

“親上加親”是幾千年來人們崇尚的婚姻觀念，盡管修訂前的婚姻法就禁止近親結婚，但未明確界定其為無效婚姻，為此在實踐中仍不乏有近親結婚的現象，特別是表兄妹間的結婚。這類婚姻在婚姻法修訂確立婚姻無效制度前就是以婚姻關系的名義存在，更何況修訂前存在的近親婚姻一般都已經生育了子女，其影響婚姻效力的因素已經不存在，如果再依據修訂后的婚姻法宣告婚姻無效，將產生不良的社會效果，不利于百姓生活的穩(wěn)定以及對善意婚姻當事人及子女合法權益的保護，也不符合婚姻法作為私法其基本目的在于保護當事人民事權益的基本屬性。

為此筆者認為，應以現行婚姻法的頒布實施為時間點，婚姻法實施之前的近親婚姻請求宣告婚姻無效的，適用修訂前的婚姻法，人民法院不予支持，以保護婦女、兒童和善意婚姻當事人的合法權益。婚姻法實施后的近親婚姻應宣布無效，因為法律已經公布實施就應當嚴格遵守，在明知的情況下仍然違法，無論任何后果都應視為其自愿承擔。彭-箭