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寧波
工程建設中是否允許墊資，承包人的帶資款能否優先受償
1、工程建設中是否允許墊資?
墊資承包施工，是長期以來在中國建設工程施工領域存在的一種承包方式，是指在工程項目建設過程中，承包人利用自有資金為發包人墊資進行工程項目建設，直至工程施工至約定條件或全部工程施工完畢后，再由發包人按照約定支付工程價款的施工承包方式。
根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條的規定，工程建設中是允許墊資的。當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。
2、承包人的帶資款能否優先受償?
有一種觀點認為，承包人的墊資款已經投入物化到建設工程中，成為工程價款，應當優先受償。筆者認為，承包人的帶資能否享有優先權應視具體情況而定。根據建設部、國家發展和改革委員會、財政部、中國人民銀行《關于嚴禁政府投資項目使用帶資承包方式進行建設的通知》規定，政府投資項目一律不得以建筑業企業帶資承包的方式進行建設，不得將建筑業企業帶資承包作為招投標條件。因此，作為政府投資項目的帶資不受法律保護，承包人的帶資款不能優先受償。對于非政府投資項目的帶資，現行法律法規沒有強制性的禁止規定，應當享有優先受償權，但優先受償的債權僅指墊付的建設工程應當支付的工作人員報酬和材料費等實際支出以及“三通一平”費用，不包括墊資所產生的孳息。另外，依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(簡稱《解釋》)第六條第二款的規定，當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。
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