公司法修正案草案的起草說明有哪些內(nèi)容？

一、基本情況

股份回購是公司在特定情形下，收購本公司已經(jīng)發(fā)行在外的股份。我國現(xiàn)行《公司法》第一百四十二條規(guī)定了公司可以收購本公司股份的四種情形，即減少注冊(cè)資本、與持有本公司股份的其他公司合并、將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工，以及股東因股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議要求公司收購其股份的情形等。除股東對(duì)合并、分立持有異議的收購情形外，公司在其他情形下回購股份均應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司回購股份用于減資的，需于十日內(nèi)注銷;用于公司合并或基于股東異議收購的，需于六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷;用于獎(jiǎng)勵(lì)職工的，回購股份不得超過已發(fā)行股份總額的5%，且應(yīng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

境外立法對(duì)股份回購采用了更為市場化的立法思路，不少國家和地區(qū)采用了“原則允許、例外禁止”立法模式，法律限制較少。在實(shí)施程序方面，有的國家或地區(qū)為便于上市公司根據(jù)市場情況及時(shí)回購，設(shè)置了較為簡單的公司決策程序。我國臺(tái)灣地區(qū)“證券交易法”規(guī)定，經(jīng)董事會(huì)三分之二以上董事出席及過半數(shù)董事同意，上市公司就可以在公司已發(fā)行股份總數(shù)10%的范圍內(nèi)回購股份。在回購后股份的處理方面，不少國家和地區(qū)建立了庫存股制度，如美國各州公司法、英國公司法都允許公司將股份以庫存方式持有;我國臺(tái)灣地區(qū)“證券交易法”規(guī)定因轉(zhuǎn)讓股份給員工等原因購回的股份，公司可以持有三年，以便于有足夠的時(shí)間空間實(shí)施員工持股或股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。

從境外成熟市場的立法和實(shí)踐看，股份回購制度，特別是上市公司股份回購已成為資本市場的基礎(chǔ)性制度安排，在優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、穩(wěn)定公司控制權(quán)、提升公司投資價(jià)值，建立健全投資者回報(bào)機(jī)制等方面具有重要作用，特別是當(dāng)市場出現(xiàn)短期非理性下跌，股價(jià)普遍被低估時(shí)，通過實(shí)施回購計(jì)劃提升每股價(jià)值，促進(jìn)增量資金入市，有利于為股價(jià)穩(wěn)定提供強(qiáng)力支撐，向市場釋放正面信號(hào)，減少市場恐慌情緒，維護(hù)市場穩(wěn)定健康發(fā)展。如1987年美國股災(zāi)發(fā)生后，約有650家公司宣布回購本公司股票，加上此前已宣布回購的350家公司的持續(xù)回購行為，提振了市場信心，對(duì)穩(wěn)定股市起到了重要作用。1997年亞洲金融危機(jī)期間，我國臺(tái)灣地區(qū)為維護(hù)證券市場穩(wěn)定，以緊急修改“證券交易法”的方式，規(guī)定受市場影響導(dǎo)致股價(jià)非正常下跌的上市公司可以回購股份。

二、主要問題

與境外成熟市場相比，境內(nèi)上市公司回購股份的積極性不高，現(xiàn)行股份回購制度的作用發(fā)揮不夠充分。2014年以來，滬深兩市約有2169家次公司實(shí)施股份回購。其中，主動(dòng)回購148家次，金額約529.36億元(包括減資82家次，合計(jì)367.61億元;用于實(shí)施股權(quán)激勵(lì)66家次，合計(jì)161.75億元)，被動(dòng)回購2021家次(主要為購回離職股權(quán)激勵(lì)對(duì)象持有的激勵(lì)股票)，被動(dòng)回購家次占比高達(dá)93%。2014—2017年，境內(nèi)上市公司主動(dòng)回購股份的總金額僅為同期現(xiàn)金紅利金額的1.5%。同期，美國、英國上市公司回購股份分別達(dá)到4127、2086起，回購總金額與其同期現(xiàn)金紅利金額的比例分別為43.57%、49.50%。

我國上市公司較少進(jìn)行股份回購，股份回購制度在穩(wěn)定市場、回報(bào)投資者等方面的作用未能得到有效發(fā)揮，因素較多，從制度層面看，主要有以下幾個(gè)方面：

一是回購情形規(guī)定不足。現(xiàn)行《公司法》基于傳統(tǒng)公司法理念，沒有充分考慮上市公司回購股份的市場需求，將回購的合法事由限定于四種特定情形，不能有效發(fā)揮股份回購的市場功能和作用，無法適應(yīng)資本市場穩(wěn)定運(yùn)行的實(shí)際需要。特別是在股市大幅下挫過程中，盡管有大量上市公司股價(jià)已經(jīng)低于每股凈資產(chǎn)，因回購情形限制，公司無法適時(shí)采取回購措施，穩(wěn)定市場預(yù)期，提振市場信心。

二是程序要求不盡合理。一般情況下，我國公司回購股份必須召開股東大會(huì)，涉及各種事先通知、公告等事項(xiàng)和期限要求，程序規(guī)定較為復(fù)雜，特別是適應(yīng)特定市場目的的股份回購，過于嚴(yán)格的程序要求使得上市公司難以及時(shí)把握市場機(jī)會(huì)，合理安排回購計(jì)劃，降低了上市公司主動(dòng)實(shí)施回購的積極性。

三是庫存股制度缺失。現(xiàn)行《公司法》不允許將購回股份以庫存方式持有，回購股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工的也要在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓，限制了股份回購的市場化功能作用發(fā)揮的必要條件和空間。從市場實(shí)踐和需要看，大多數(shù)上市公司的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃從授權(quán)到行權(quán)一般都要經(jīng)過至少2-3年，1年的轉(zhuǎn)讓時(shí)間不能滿足長期激勵(lì)需要。同時(shí)，注銷回購股份，既影響金融機(jī)構(gòu)的資本充足率，也會(huì)導(dǎo)致上市公司再融資時(shí)需重新發(fā)行股份，提高融資成本，挫傷公司回購股份的積極性。

為完善股份回購制度，加強(qiáng)資本市場基礎(chǔ)制度建設(shè)，補(bǔ)齊制度短板，亟需修改《公司法》。

三、修改的基本思路與主要內(nèi)容

修正案草案應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持問題導(dǎo)向，通過專項(xiàng)修改《公司法》股份回購有關(guān)條款，為股份回購提供必要的法律依據(jù)，重點(diǎn)解決股份回購制度必須在法律層面明確的重要制度安排。

按照上述思路，修正案草案重點(diǎn)解決了以下問題：

一是增加股份回購情形。(一)用于員工持股計(jì)劃;(二)上市公司為配合可轉(zhuǎn)換公司債券、認(rèn)股權(quán)證的發(fā)行用于股權(quán)轉(zhuǎn)換的;(三)上市公司為維護(hù)公司信用及股東權(quán)益所必需的;(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

二是完善實(shí)施股份回購的決策程序。明確公司實(shí)施員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)，上市公司配合可轉(zhuǎn)債、認(rèn)股權(quán)證發(fā)行用于股權(quán)轉(zhuǎn)換，以及為維護(hù)公司信用及股東權(quán)益等情形實(shí)施股份回購的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的授權(quán)，經(jīng)董事會(huì)三分之二以上董事出席，并經(jīng)全體董事過半數(shù)同意，收購不超過已發(fā)行股份總額百分之十的股份。

三是建立庫存股制度。明確公司因?qū)嵤﹩T工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)，上市公司配合可轉(zhuǎn)債、認(rèn)股權(quán)證發(fā)行用于股權(quán)轉(zhuǎn)換以及為維護(hù)公司信用及股東權(quán)益回購本公司股份后，可以轉(zhuǎn)讓、注銷或者將股份以庫存方式持有。同時(shí)，為限制公司長期持有庫存股，影響市場的股份供應(yīng)量，明確規(guī)定以庫存方式持有的，持有期限不得超過三年。對(duì)于公司持有本公司股份，境外成熟市場均不允許其享有表決權(quán)或者參與利潤分配。考慮到現(xiàn)行《公司法》第一百零三條、第一百六十六條已分別規(guī)定公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)、不得分配利潤。建立庫存股制度后，適用上述規(guī)定即可，不必再作重復(fù)。

綜合上面所說的，公司法也是經(jīng)歷了一次又一次的修改，就是為了可以更好的保護(hù)公司的合法權(quán)益，在股東之間才能更好的互相信任，使公司可以更好的發(fā)展，所以，公司法對(duì)于我們來說是特別重要的，一定要嚴(yán)格遵守，這樣才算是合法的。

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