在公司的運營過程中，關聯交易是公司的一種非常常見的交易行為之一，它也是公司制度發展的一種重要的產物。作為公司的一種商事的一種，關聯交易的產生具有其合理性，是公司制度發展產物。但是對公司法關聯交易的界定不當就會造成許多損失，所以區分《公司法》關聯交易的界定是十分重要的。

一、關聯交易的概念和法律特征

關聯交易，亦稱關聯方交易、關聯人交易，是指發生在關聯人之間的有關移轉資源或義務的事項安排行為。 國外公司法中，并沒有“關聯交易”這一法律概念，而是用“關聯公司交易”、“董事的抵觸利益交易”、“董事與公司間的相反利益交易”等概念來表述同樣的法律問題。我國公司立法中也未對公司關聯交易行為作出專門規定，只是在1997年5月22日財政部發布的《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》及其指南以及《企業會計制度——關聯方關系以及交易的披露》使用“關聯方交易”一詞。1997年6月24日，中國證監會發文規定上市公司1997年中期報告必須按《企業會計準則1號》披露關聯交易事項，此后，國內開始普遍使用“關聯交易”這一概念，但對這一概念的確切法律內涵至今尚無明確的表述。

從本質而言，關聯交易是一種商事法律行為，只不過其交易雙方的關系決定了它與一般的商事法律行為有所不同。在一般的商事法律行為中，交易主體之間的法律地位平等，雙方遵循市場競爭原則，依據彼此真實的意思表示而為交易，基本上能達到雙方認可的公平的結果。而關聯交易中雙方當事人地位不平等，一方對另一方的經營決策能夠直接或間接控制或施加影響，因而關聯交易具有其特殊的法律特征。

1、關聯交易的主體具有特定性，地位不平等。關聯交易是發生在公司與其關聯人之間的交易，交易一方對另一方具有控制權或者重大影響，雙方事實上處于不平等的法律地位。發生在公司與其關聯人以外的交易屬于公司意思自治的范疇，不屬于關聯交易，不應對此行為進行干涉。但是正因為關聯交易發生在公司與其關聯人之間，所以公司與其關聯人可能惡意串通利用關聯交易行為損害第三人的利益，或者一方利用優勢地位損害另一方的利益，因此，法律才出于保護相關人或社會公共利益的需要對關聯交易行為進行必要的干預。

2、關聯交易行為的范圍具有廣泛性，類型具有多樣性。公司關聯交易行為的方式是多種多樣的，是廣泛而復雜的，既有移轉資源的行為，又有義務事項的安排行為，既有有償交易行為，又有無償交易行為，既有雙務行為，又有單務行為。根據美國法院在Hoffman Machinery Corporationv. Ebenstein一案中的解釋，交易是指能夠引起一定法律后果的任何處理事務的行為，包括出售、租賃、借入、貸出、擔保等活動，是一個比合同更為寬泛的術語。

3、公司關聯交易存在公司內部人利益沖突。在關聯交易中，內部人往往會陷入“角色沖突”之困境。 這是因為，內部人既是公司的成員，又直接與公司交易或間接地對公司交易存在利害關系。一方面，在法律上，無論是公司的董事或高級管理人員，還是對公司經營管理事務有控制力的控制股東，都負有對公司以及全體股東的忠誠義務;另一方面，關聯人自身對于交易又具有利害關系存在其中，因此就內部人而言，在具體的關聯交易中，他面臨著是超越公司利益以促進自身利益，還是履行對公司的忠誠義務的利益選擇，這使他處于嚴重的利益沖突困境之中。

4、關聯交易的后果具有雙重性，客觀上存在不公平的風險。關聯交易對交易雙方既可能是公平、公正的，也可能是不公平、不公正的。盡管關聯交易雙方都具有獨立平等的法律地位，但由于利益沖突因素與控制因素的嚴重存在，因此關聯交易中客觀上孕育著不公平的巨大風險，即有可能造成對公司利益的侵害和對少數股東或公司債權人利益的侵害。

二、關聯交易主體的界定

從關聯交易的概念看，關聯交易是指發生在關聯方之間的有關移轉資源或義務的事項安排行為。因此，如何界定關聯方就成為明確這一概念的重要課題。關聯，即事物相互之間發生牽連和影響。 關聯方或關聯人，即相互之間發生牽連和影響的各方當事人，亦即關聯主體，是指公司的內部人，以及與公司有利害關系的、對公司經營決策能夠直接或間接控制或施加影響的其他人?！秶H會計準則——關聯方披露》中規定，在財務和經營決策中，如果一方有能力控制另一方或對另一方施加重大影響，則認為他們是關聯方。我國《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》中規定，在企業財務和經營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，本準則將視其為關聯方;如果兩方或多方同受一方控制，本準則也將其視為關聯方?？梢?，關聯關系的內部表現為控制關系和重大影響關系，外部表現為母子公司、控制公司、控股公司、參股公司、集團公司、公司集團、企業集團或者跨國公司等形態。

從關聯主體的性質來看，包括關聯自然人和關聯法人兩種。關聯自然人一般是指能擁有一定數量的表決權股份或能對公司施加實質性控制與影響的人，以公司的董事等高級管理人員為代表，包括公司股東和管理人員及其關系密切的家庭成員。 關聯法人是指能夠通過直接或間接方式控制公司或被公司控制的公司法人，以母公司或控股公司為代表。《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第36條規定，關聯企業是指在資金、經營購銷等方面，存在著直接或間接擁有或控制關系、直接或間接地同為第三者擁有或控制、其他在利益上具有相關聯的關系的公司、企業、其他經濟組織。現行《公司法》第21條就將關聯交易人界定為公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員等自然人和企業法人，并在第217條中對控股股東、實際控制人、高級管理人員以及關聯關系進行了界定。實踐中，可以將關聯主體歸納為以下幾類：

1、母公司和子公司。母公司，是指因擁有其他公司一定比例股份或者根據協議可以控制或支配其他公司的公司。

子公司是母公司的對稱，是指全部股份或達到控股程度的股份被另一個公司控制，或者依照協議被另一個公司實踐控制的公司。 母公司往往又稱為控股公司，子公司往往又稱為被控股公司。對于基于股份的擁有形成的母子公司，對其擁有的最低股份比例各國規定不盡相同，從10%到50%不等。 我國公司法也沒有對母子公司持股比例作出規定，傳統上，母公司對其他公司的控制需持有該公司50%以上的股份，但隨著股份公司股東的多元化、股份的分散化，母公司往往無須持有半數以上的股份即可取得對該公司的實際控制權。 國家稅務總局于1998年5月20日發布的《關聯企業業務往來稅務管理規程(試行)》第四條中規定，相互間直接或間接持有其中一方的股份總額達到25%或以上的即為關聯企業。

2、同一母公司控制的子公司。兩個或兩個以上的公司都因其他同一公司擁有其一定比例股份或者根據協議受該公司控制或支配，即該兩個或兩個以上的公司為同一母公司的子公司，則子公司就可以通過其共同的母公司間接對其他子公司施加影響，因此該幾個子公司即為關聯主體。國家稅務總局《關聯企業業務往來稅務管理規程(試行)》第四條也規定，直接或間接地同為第三者所擁有或控制股份達到25%或以上的企業即為關聯企業。

3、存在借貸關系或擔保關系的公司或自然人。借貸關系是債權債務關系，擔保關系也可視為一種準債權債務關系。無論任何時期，社會誠信體系如何變化，債權人對債務人或債務人對債權人都會對對方的財務、經營決策產生直接或間接的影響，相互之間存在關聯關系。國家稅務總局《關聯企業業務往來稅務管理規程(試行)》第四條也規定，企業與另一企業之間借貸資金占企業自有資金50%或以上，或企業借貸資金總額的10%是另一企業擔保的，則兩企業即為關聯企業。

4、因股東、管理人員的交叉形成的關聯公司。雖然一公司對另一公司持有一定的股份，尚未達到能夠控股的程度，但依據經營協議或或者在經營管理層人員多數等情況，形成該公司對另一公司的實際控制權?；蛘唠m然一公司與另一公司之間并不存在控股或者參股的情況，但是該公司的高級管理人員是另一公司的股東或者董事、監事、高級管理人員等，則兩公司會通過這種關系形成實施控制權的關聯關系。另外，當兩公司的股東具有同一性時，兩公司也必定被確定為關聯公司的范疇。

5、相互持股公司。根據公司法的規定，公司可以向其他公司投資，也沒有禁止相互投資，所以公司之間相互持股是可以的。公司之間相互持股，勢必存在利益上的一致，通過利益也會產生相互的制約和影響，成為關聯主體。

6、因生產經營控制而形成的關聯主體。因公司的生產經營活動中的一方面或多方面被另一公司所控制，如公司的生產經營活動必須由另一公司提供的特許權利(包括工業產權、專有技術等)才能正常進行，或公司生產經營購進原料、零配件等(包括價格及交易條件等)由另一公司所控制或供應，或公司生產的產品或商品的銷售(包括價格及交易條件等)由另一公司所控制，兩公司即成為關聯公司。

7.因家庭、親屬關系等產生的關聯主體。如夫妻雙方分別為兩個公司的控股股東或高級管理人員，則夫妻雙方必然會通過其夫妻關系對對方公司的經營決策產生影響，使該兩個公司成為關聯公司。

三、關聯交易行為的界定

如前文所述，關聯交易是發生在關聯方之間的有關移轉資源或義務的事項安排行為，關聯交易行為的方式又是多種多樣的，是廣泛而復雜的。因此，如何界定這種移轉資源或義務事項安排的行為就成為界定關聯交易的另一重要課題。許多國家的公司立法均對關聯交易作出了或多或少的規定，但我國公司立法中對公司關聯交易行為的類型未作出專門的規定，只是在1997年5月22日財政部發布的《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》中對關聯交易行為的例子進行了列舉：

(1)購買或銷售商品;

(2)購買或銷售除商品以外的其他資產;

(3)提供或接受勞務;

(4)代理;

(5)租賃;

(6)提供資金(包括以現金或實物形式的貸款或權益性資金);

(7)擔保和抵押;

(8)管理方面的合同;

(9)研究與開發項目的轉移;

(10)許可協議;

(11)關鍵管理人員報酬。

列舉的這些項目基本上涉及了關聯交易的主要行為形式，但在商事行為實踐中出現的關聯交易行為則不止于此。由于公司關聯人產生的目的的特定性，關聯交易也有其特定的表現形式。

結合以上規定及我國司法實踐，我國公司關聯交易主要包括以下類型：

1、公司關聯人之間進行的資產轉讓行為。公司關聯人之間的資產轉讓在實踐中主要表現為公司購并行為和設備轉讓行為等，是一種典型的公司控制權交易行為。由于大股東在購并行為中的支配因素，使得交易價格的確定標準、交易程序中少數股東的參與程度、信息披露的充分性等方面都暴露出了諸多問題。

2、購買或銷售商品、提供或接受服務、事務代理的行為。關聯企業之間相互購買或銷售商品，相互之間提供或接受服務，支付服務費用，相互之間代理事務(如代銷產品、代簽合同等)的行為，都是關聯交易行為。

3、關聯人之間提供資金或提供擔保的行為。關聯人之間提供資金，包括以現金或實物形式的貸款或權益性資金，如企業從其關聯方取得資金或權益性資金的變動等。公司為其關聯人的債務提供擔保，已成為我國公司關聯交易的一個重要類型，這種行為不僅會給公司帶來經營風險，也會損害公司少數股東的利益，增加了債權人的風險。

4、擁有控制權的公司或股東無償占有從屬公司資產的行為。包括控制公司或控股股東無償占用從屬公司的資產或者拖欠從屬公司的資金和貸款，控制公司或控股股東的債務由從屬公司的債權或資產進行充抵，控制公司或控股股東掠奪從屬公司的利潤。

5、資產租賃中的關聯交易行為。關聯方之間簽訂租賃合同相互租賃對方的資產是比較常見的，關聯方之間的租賃合同是相當主要的關聯交易行為，甚至經常出現公司以較低價格將最優質的部分資產租賃給關聯方，或者高價租賃關聯方的不良資產的交易行為。

6、管理合同。管理合同通常指企業與某一企業或個人簽訂管理企業或某一項目的合同，按照管理合同的約定，由一方管理另一方的財產和日常經營。因此管理活動也是關聯交易的主要形式。

7、研究與開發項目的轉移及許可使用。在關聯方之間，有時一方研究與開發的項目會由于另一方的原因而放棄或轉移給另一方，或者關聯方之間達成協議，允許一方使用另一方的工業產權等無形資產，從而形成關聯交易。

8、支付關鍵管理人員報酬。企業付給關鍵管理人員報酬也是一項主要的關聯交易。

四、合法的關聯交易與違法關聯交易的界限

在人民法院審理涉及關聯交易的案件中，由于以往立法存在空隙，所以審理難度較大，執行中亦出現不少盲點，尚需深入探索。其中，如何證實違法關聯交易是審理涉及關聯交易案件的切入點和關鍵。 修正后的公司法第21條明確規定："公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。"這一規定確立了規制關聯交易的法律基礎和原則，概括說明了合法關聯交易和違法關聯交易的界限。即"損害公司利益"是違法關聯交易的根本標準：如果是合法的利用關聯交易，沒有損害公司的利益，給公司創造財富，那就是合法關聯交易;如果是利用不當的關聯關系，損害公司利益，就是違法關聯交易。

實踐中，違法關聯交易損害的不僅僅是公司的利益，損害公司少數股東的利益，損害公司債權人的利益的關聯交易也大量存在，也屬于違法關聯交易的范疇。司法實踐中，判斷關聯交易行為是否合法，可以根據以下幾個方面：

1、關聯交易是否違反法律規定的程序要件。程序要件是關聯交易行為過程方面的法律要求，為了制約關聯交易中的違法行為，各國對關聯交易的行為過程都規定了程序方面的條件，即關聯交易的披露和批準制度。

關聯交易的信息披露制度，即在公司間形成關聯關系的過程中，關聯公司應當向被關聯公司為公告，使后者知曉公司股份持有情況的變化。 充分的信息披露雖然是保障關聯交易公正與公平的關鍵，但是披露與否與關聯交易的實質上是否公平、是否公正，并無必然的法律聯系，也就是說，即使對關聯交易未履行披露義務，也不必然因此而導致關聯交易行為歸于無效。

關聯交易的批準制度則與披露制度不同，各國公司法都對公司關聯交易的批準作了規定，即對公司的關聯交易行為需要特殊的批準，尤其是公司股東會和董事會的批準，關聯交易才能夠進行并具有法律效力，否則歸于無效。

2、關聯交易行為是否違反法律和行政法規的規定。如果關聯交易本身即違反了法律和行政法規的禁止性或強制性規定，則該關聯交易行為明顯即為違法關聯交易行為，如公司董事、高級管理人員違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易的行為，明顯違反公司法的規定而為違法關聯交易行為;更為明顯的，再如公司關聯人之間的毒品買賣行為，無論在何種條件下，均為違法甚至是犯罪行為。

3、交易動機是否存在惡意。動機，是推動人從事某種行為的念頭。 念頭是思想意識形態的東西，雖然不好把握，但可以根據關聯人的行為來進行判斷。這實際是民法中善意與惡意的判斷標準。關聯交易實際涉及著關聯人的利益，在交易時難免會有關聯人違反交易義務的情況。司法實踐中，應當根據關聯交易人交易行為體現出來的交易目的是否正當、交易動機是否出于諸如操縱市場、轉移利潤或財產、虛假報表、逃避稅收等惡意來判斷關聯交易的合法性。

4、關聯交易本身是否違反常規。所謂違反常規交易，即依商業交易習慣，交易條件明顯不當。違反常規交易經常表現為掠奪性交易，常見類型是關聯公司之間商品、服務或股票、資產的銷售、轉讓或交易價格，明顯地低于國際或國內市場上正常合理價格的;關聯公司之間相互融資而不計收利息的;違反公司章程規定提供擔保;關聯公司之間借貸款項，以明顯低于融資成本之利率計收利息的等。

主要問題在于，如何認定交易行為是否屬于非常規的交易行為?這確實是很難判斷的?！霸谶@方面，特拉華州的法律是最明確的，它規定由法院對股份進行估價，決定其公平價格?！薄耙簿褪钦f，估價給予了所有投資者一個底價。” “這一‘底價’條款，貫徹了福利經濟學的帕累托原則：通過確保任何一方都不會因為公司控制權的交易而使其處境惡化，從而以此提升交易的價值?！?司法實踐中，如何評估其交易價格，需要履行什么程序，如果沒有一個公平、科學的評估機制，任由交易雙方自己確定一個中介機構評估出他們需要的結果，必然損害公司及債權人利益。為此，人民法院應當參照市場交易慣例，并參考審計、評估等專業機構的鑒定意見。

在關聯交易本身是否違反常規這方面，我們還要注意根據交易結構關聯交易人的交易行為是否給公司帶來現實的或明顯可能發生的損失來進行判斷。尤其是明顯可能發生的損失需要特別注意。

?運營一個公司，了解《公司法》關聯交易的界定的相關內容是重中之重。因為，《公司法》關聯交易的界定不明確是會讓公司產生權力不平衡，這也會嚴重損害公司的股東以及其他一些人的利益的。這一樣的話，不僅會容易產生糾紛，還容易影響到公司的發展。

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