2014年司法考試試卷二的真題及答案解析是什么

試?卷?二

提示：本試卷為選擇題，由計(jì)算機(jī)閱讀。請(qǐng)將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，多選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。

1.關(guān)于公平正義理念與罪刑相適應(yīng)原則的關(guān)系，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(?)

A.公平正義是人類社會(huì)的共同理想，罪刑相適應(yīng)原則與公平正義相吻合

B.公平正義與罪刑相適應(yīng)原則都要求在法律實(shí)施中堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩

C.根據(jù)案件特殊情況，為做到罪刑相適應(yīng)，促進(jìn)公平正義，可由最高法院授權(quán)下級(jí)法院，在法定刑以下判處刑罰

D.公平正義的實(shí)現(xiàn)需要正確處理法理與情理的關(guān)系，罪刑相適應(yīng)原則要求做到罪刑均衡與刑罰個(gè)別化，二者并不矛盾

【答案】C

【考點(diǎn)】公平正義理念、罪刑相適應(yīng)原則

【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法正確。罪刑相適應(yīng)原則，是指刑罰的輕重應(yīng)與犯罪的輕重相適應(yīng)，重罪重罰，輕罪輕罰，要求罰當(dāng)其罪，是公平原則的體現(xiàn)，與公平正義理念的要求是一致的。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。堅(jiān)持"以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩"的原則，就是執(zhí)法、司法機(jī)關(guān)在辦案時(shí)，要在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，結(jié)合事實(shí)，正確適用法律，以保證依法行政、公正司法的要求。這里有兩個(gè)問(wèn)題：一是要查清事實(shí)；二是要結(jié)合事實(shí)正確適用法律。公平的樸素含義是公允持平、不偏不倚、辦事公道、利益均衡；正義則意味著懲惡揚(yáng)善、激濁揚(yáng)清、是非清楚、道義分明。罪刑相適應(yīng)原則的具體要求是，刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)，即要堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。因此，公平正義與罪刑相適應(yīng)原則都要求在法律實(shí)施過(guò)程中"以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩"，只有這樣，才能做到重罪重判，輕罪輕判，實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則；也只有這樣，才能實(shí)現(xiàn)公平正義的要求。

選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。《刑法》第六十三條第二款規(guī)定，犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。據(jù)此可知，酌定減輕處罰的適用必須是在下級(jí)法院判決以后，再報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)，而不能在下級(jí)法院判決以前，由最高人民法院事先授權(quán)下級(jí)人民法院適用。

選項(xiàng)D說(shuō)法正確。公平正義要求正確處理法理與情理的關(guān)系。在執(zhí)法和司法過(guò)程中，既要遵循法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，也要參考其他社會(huì)規(guī)范，同時(shí)適當(dāng)考慮人民群眾的普遍性情感，既要維護(hù)執(zhí)法的嚴(yán)肅性，又要考慮社會(huì)現(xiàn)實(shí)狀況和人民群眾的接受程度；要妥善、恰當(dāng)?shù)亟鉀Q法治實(shí)踐中可能存在的局部性、個(gè)別性的"合理不合法"或"合法不合理"的問(wèn)題，在不違反法律基本原則，不損害法律權(quán)威的前提下，能動(dòng)地運(yùn)用法律技術(shù)和法律手段，兼顧法理與情理的要求，尋求相關(guān)利益的平衡與妥協(xié)，使這類特殊問(wèn)題的解決更趨于實(shí)質(zhì)上的公正。而罪刑相適應(yīng)原則要求既要刑罰均衡，又要根據(jù)犯罪人的自身情況確定與之相適應(yīng)的刑罰，即刑罰個(gè)別化。這也體現(xiàn)了普遍與特殊的關(guān)系。因此，二者并不矛盾。

2.甲懷疑醫(yī)院救治不力致其母死亡，遂在醫(yī)院設(shè)靈堂、燒紙錢，向醫(yī)院討說(shuō)法。結(jié)合社會(huì)主義法治理念和刑法規(guī)定，下列哪一看法是錯(cuò)誤的?(?)

A.執(zhí)法為民與服務(wù)大局的理念要求嚴(yán)厲打擊涉醫(yī)違法犯罪，對(duì)社會(huì)影響惡劣的涉醫(yī)犯罪行為，要依法從嚴(yán)懲處

B.甲屬于起哄鬧事，只有造成醫(yī)院的秩序嚴(yán)重混亂的，才構(gòu)成尋釁滋事罪

C.如甲母的死亡確系醫(yī)院救治不力所致，則不能輕易將甲的行為認(rèn)定為尋釁滋事罪

D.如以尋釁滋事罪判處甲有期徒刑3年、緩刑3年，為有效維護(hù)醫(yī)療秩序，法院可同時(shí)發(fā)布禁止令，禁止甲1年內(nèi)出入醫(yī)療機(jī)構(gòu)

【答案】D

【考點(diǎn)】社會(huì)主義法治理念、尋釁滋事罪

【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法正確。醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)切身關(guān)系著公眾的健康與安全，涉醫(yī)違法犯罪對(duì)正常的社會(huì)秩序和人民生產(chǎn)生活有著極大的危害。因此，執(zhí)法為民理念與服務(wù)大局理念要求嚴(yán)厲打擊涉醫(yī)違法犯罪，以維護(hù)正常社會(huì)秩序，保障人民群眾的健康與安全。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。《刑法》第二百九十三條規(guī)定，有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；(二)追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)耍楣?jié)惡劣的；(三)強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的；(四)在公共場(chǎng)所起哄鬧事，造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂的。糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。據(jù)此可知，甲的行為符合上述規(guī)定中的第(四)項(xiàng)，即在公共場(chǎng)所起哄鬧事，但只有造成醫(yī)院的秩序嚴(yán)重混亂的，才能成立尋釁滋事罪。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。如果甲母的死亡確系醫(yī)院治療不力所致，則醫(yī)院對(duì)該沖突的引發(fā)負(fù)有主要責(zé)任。那么甲的行為在一定程序上是有可諒解之處的，社會(huì)危害性相對(duì)較小。因此，不能輕易將甲的行為認(rèn)定為尋釁滋事罪。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于對(duì)判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定(試行)》第四條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)犯罪情況，禁止判處管制、宣告緩刑的犯罪分子在管制執(zhí)行期間、緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)進(jìn)入以下一類或者幾類區(qū)域、場(chǎng)所：(一)禁止進(jìn)入夜總會(huì)、酒吧、迪廳、網(wǎng)吧等娛樂(lè)場(chǎng)所；(二)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，禁止進(jìn)入舉辦大型群眾性活動(dòng)的場(chǎng)所；(三)禁止進(jìn)入中小學(xué)校區(qū)、幼兒園園區(qū)及周邊地區(qū)，確因本人就學(xué)、居住等原因，經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的除外；(四)其他確有必要禁止進(jìn)入的區(qū)域、場(chǎng)所。本題中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)為公民正常生活所必須接觸的場(chǎng)所，如果法院禁止甲1年內(nèi)出入醫(yī)療機(jī)構(gòu)，則是違背常理的(比如甲生病了，但該禁止令禁止其去醫(yī)院治療)，同時(shí)也與執(zhí)法為民理念的要求相違背。

3.關(guān)于刑法用語(yǔ)的解釋，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.按照體系解釋，刑法分則中的"買賣"一詞，均指購(gòu)買并賣出；單純的購(gòu)買或者出售，不屬于"買賣"

B.按照同類解釋規(guī)則，對(duì)于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的"等"、"其他"用語(yǔ)，應(yīng)按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行同類解釋

C.將明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布的行為，認(rèn)定為"捏造事實(shí)誹謗他人"，屬于當(dāng)然解釋

D.將盜竊骨灰的行為認(rèn)定為盜竊"尸體"，屬于擴(kuò)大解釋

【答案】B

【考點(diǎn)】刑法解釋

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。體系解釋是指將被解釋的法律條文或者法律概念放在整個(gè)法律體系中來(lái)理解，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋法律。按照體系解釋，刑法分則中的"買賣"一詞包括購(gòu)買與出賣兩種行為，只要實(shí)施了購(gòu)買和出賣兩種行為中的一種就屬買賣，而不要求既實(shí)施了購(gòu)買行為，又實(shí)施了出賣行為。因?yàn)橄荣?gòu)進(jìn)然后賣出是一種倒賣行為，刑法中對(duì)倒賣類的犯罪，是有專門規(guī)定的，如倒賣車票、船票罪，偽造、倒賣偽造的有價(jià)票證罪，倒賣文物罪，等等。既然有些犯罪將買和賣并列，就意味著買、賣兩個(gè)行為中，行為人實(shí)施其中一個(gè)就構(gòu)成犯罪。

選項(xiàng)B正確。同類解釋規(guī)則是指當(dāng)刑法列舉了相關(guān)事項(xiàng)的同時(shí)又設(shè)置了概括性規(guī)定時(shí)，對(duì)于附隨于確定性詞語(yǔ)之后的概括性詞語(yǔ)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)確定性詞語(yǔ)所涉及的同類事項(xiàng)確定其含義及范圍。即運(yùn)用列舉和概括兩種方法來(lái)共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延應(yīng)與列舉方法所表述的概念的外延處在同一個(gè)層級(jí)上。之所以既用列舉又用概括的方法來(lái)表述，就是要使概括的表述方法與列舉的表述方法具有可比性，即用列舉來(lái)為概括提供參照。因此，對(duì)于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的"等"、"其他"用語(yǔ)時(shí)，應(yīng)按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行同類解釋。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。當(dāng)然解釋，屬于論理解釋的一種，指刑法規(guī)定雖未明示某一事項(xiàng)，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理，將該事項(xiàng)解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。而"捏造事實(shí)誹謗他人"，本來(lái)就包括"捏造"和"散布"兩個(gè)行為，"明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布"只包括"散布"一個(gè)行為。因此，將該種行為認(rèn)定為"捏造事實(shí)誹謗他人"。應(yīng)屬于擴(kuò)大解釋，而非當(dāng)然解釋。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。擴(kuò)大解釋，指刑法條文字面的通常含義比刑法的真實(shí)含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實(shí)含義。擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，不應(yīng)超出刑法用語(yǔ)可能具有的含義，應(yīng)在公民的預(yù)測(cè)可能性之內(nèi)，否則就違反了罪刑法定原則的要求。"尸體"是人或動(dòng)物死后的身體，即肉體，而"骨灰"是尸體焚燒以后留下的灰燼，將"骨灰"解釋為"尸體"，完全超出了"尸體"的字面含義，不屬擴(kuò)大解釋，而屬于類推解釋。

4.關(guān)于構(gòu)成要件要素，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(?)

A.傳播淫穢物品罪中的"淫穢物品"是規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素

B.簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"是記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素

C."被害人基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)"是詐騙罪中的客觀的構(gòu)成要件要素、不成文的構(gòu)成要件要素

D."國(guó)家工作人員"是受賄罪的主體要素、規(guī)范的構(gòu)成要件要素、主觀的構(gòu)成要件要素

【答案】D

【考點(diǎn)】構(gòu)成要件要素

【解析】按照刑法理論的通說(shuō)，在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，如果只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定，這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素；如果需要法官的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定，這種構(gòu)成要件要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

說(shuō)明行為外部的、客觀方面的要素即為客觀的構(gòu)成要件要素，如行為、結(jié)果、行為對(duì)象等；表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素即為主觀的構(gòu)成要件要素，如故意、過(guò)失、目的等。"為謀取不正當(dāng)利益"是表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素，是主觀的構(gòu)成要件要素。

通常情況下，構(gòu)成要件要素都是積極的、正面的，但例外地也存在否定犯罪性的構(gòu)成要件要素，這便是消極的構(gòu)成要件要素，例如：《刑法》第三百八十九條第三款規(guī)定的"因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄"。這便是行賄罪中的客觀要件中的消極的構(gòu)成要件要素。

成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素；不成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法條文表面上沒(méi)有明文規(guī)定，但根據(jù)刑法條文之間的相互關(guān)系、刑法條文對(duì)相關(guān)要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。

選項(xiàng)A說(shuō)法正確。何為"淫穢物品"，需要法官進(jìn)行價(jià)值判斷才能認(rèn)定，因此屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。同時(shí)，"淫穢物品"屬于行為對(duì)象，是客觀的構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"只需進(jìn)行一般認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可判斷，是記述的構(gòu)成要件要素，且是正面地表述了構(gòu)成犯罪的要件，為積極的構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。"被害人基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)"是詐騙罪的客觀構(gòu)成要件的組成部分，而主觀構(gòu)成要件要素應(yīng)為行為人的故意、過(guò)失、目的等；《刑法》第二百六十六條對(duì)詐騙罪的規(guī)定中并沒(méi)有提到被害人要基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)，因此屬于不成文構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。"國(guó)家工作人員"是受賄罪的主體要素，是行為人的客觀特征，而非行為人內(nèi)心、主觀方面的內(nèi)容，因此屬于客觀構(gòu)成要件要素。另外，對(duì)何種人員是"國(guó)家工作人員"，不需要進(jìn)行價(jià)值判斷，因而"國(guó)家工作人員"屬記述的構(gòu)成要件要素，而非規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

5.關(guān)于不作為犯罪的判斷，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(?)

A.小偷翻墻入院行竊，被護(hù)院的藏獒圍攻。主人甲認(rèn)為小偷活該，任憑藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作為犯罪

B.乙殺丙，見丙痛苦不堪，心生悔意，欲將丙送醫(yī)。路人甲勸阻乙救助丙，乙遂離開，丙死亡。甲成立不作為犯罪的教唆犯

C.甲看見兒子乙(8周歲)正掐住丙(3周歲)的脖子，因忙于炒菜，便未理會(huì)。等炒完菜，甲發(fā)現(xiàn)丙已窒息死亡。甲不成立不作為犯罪

D.甲見有人掉入偏僻之地的深井，找來(lái)繩子救人，將繩子的一頭扔至井底后，發(fā)現(xiàn)井下的是仇人乙，便放棄拉繩子，乙因無(wú)人救助死亡。甲不成立不作為犯罪

【答案】C

【考點(diǎn)】不作為犯罪

【解析】不作為是指行為人在能夠履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。成立不作為犯在客觀上必須具備以下條件：(1)行為人有作為義務(wù)；(2)行為人能夠履行特定義務(wù)；(3)行為人不履行特定義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果。

選項(xiàng)A說(shuō)法正確。小偷翻墻入院行竊，主人有權(quán)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，包括利用寵物撕咬進(jìn)行阻止。但是，正當(dāng)防衛(wèi)不得超過(guò)必要的限度，對(duì)僅僅只是意圖侵犯財(cái)產(chǎn)的盜竊犯，顯然不能放任寵物將小偷咬死。甲作為藏獒的主人，能夠制止藏獒的撕咬而不制止，導(dǎo)致小偷被咬死，成立不作為犯罪。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。由于乙的先行行為，致使丙的生命安全處于危險(xiǎn)狀態(tài)，此時(shí)乙對(duì)丙負(fù)有救助義務(wù)，乙能夠救助而不救助，導(dǎo)致丙死亡，成立不作為犯罪。因之前乙已實(shí)施積極的殺人行為，因而只須定一個(gè)故意殺人罪，無(wú)需數(shù)罪并罰。乙之所以放棄救助丙，是因?yàn)槁啡说募讋褡瑁蚨鸵业牟蛔鳛槎裕着c其構(gòu)成共同犯罪，甲屬教唆犯。

選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。8周歲的乙是無(wú)民事行為能力人，監(jiān)護(hù)人甲對(duì)其具有法律上的監(jiān)護(hù)義務(wù)，對(duì)其實(shí)施的危害行為具有阻止的義務(wù)。甲看見乙掐住丙的脖子，本應(yīng)阻止乙的危害行為，但卻未予理會(huì)，致使丙窒息而亡，因此成立不作為犯罪。

選項(xiàng)D說(shuō)法正確。乙掉落深井，此時(shí)甲對(duì)乙并無(wú)法律上的救助義務(wù)，因此甲不成立不作為犯。另外，如果甲在拉繩子過(guò)程中發(fā)現(xiàn)是仇人乙而放手致其高處墜落致死，則成立作為的故意殺人罪。

6.關(guān)于因果關(guān)系的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.甲傷害乙后，警察趕到。在警察將乙送醫(yī)途中，車輛出現(xiàn)故障，致乙長(zhǎng)時(shí)間得不到救助而亡。甲的行為與乙的死亡具有因果關(guān)系

B.甲違規(guī)將行人丙撞成輕傷，丙昏倒在路中央，甲駕車逃竄。1分鐘后，超速駕駛的乙發(fā)現(xiàn)丙時(shí)已來(lái)不及剎車，將丙軋死。甲的行為與丙的死亡沒(méi)有因果關(guān)系

C.甲以殺人故意向乙開槍，但由于不可預(yù)見的原因?qū)е卤袕椛硗觥＜椎男袨榕c丙的死亡沒(méi)有因果關(guān)系

D.甲向乙的茶水投毒，重病的乙喝了茶水后感覺(jué)更加難受，自殺身亡。甲的行為與乙的死亡沒(méi)有因果關(guān)系

【答案】D

【考點(diǎn)】因果關(guān)系

【解析】刑法上的因果關(guān)系，是危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的場(chǎng)合，要判斷某種結(jié)果是否是行為人的行為所造成時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性的大小、介入情況的異常性大小以及介入情況對(duì)結(jié)果發(fā)生作用的大小。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。甲傷害乙，導(dǎo)致乙的生命處于危險(xiǎn)狀態(tài)。后在警察將乙送醫(yī)途中車輛出現(xiàn)故障，該介入因素是異常的，阻斷了甲傷害致乙死亡的因果關(guān)系，乙的死亡結(jié)果是由于車輛出現(xiàn)故障長(zhǎng)期得不到救助所致。因此，乙的死亡結(jié)果與甲的傷害行為之間不具有因果關(guān)系。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。在公路上，車輛往來(lái)屬于正常現(xiàn)象，倒在路中央的丙被過(guò)路車輛碾壓的可能性極高。而丙昏倒在路中央是甲造成的，因此是甲的行為導(dǎo)致丙處于高度危險(xiǎn)中，即使乙車超速，此介入因素也不具有異常性。因此，甲的行為與丙的死亡結(jié)果之間具有因果關(guān)系。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。因果關(guān)系是對(duì)犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上是否存在引起與被引起關(guān)系的判斷，與行為人主觀上是否預(yù)見、能否預(yù)見沒(méi)有關(guān)系，只要犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上存在引起與被引起的關(guān)系，即使是由于行為人無(wú)法預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。選項(xiàng)C中，甲以殺人故意開槍，客觀上導(dǎo)致丙中彈身亡，即使是由于不可預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。

選項(xiàng)D正確。乙的死亡結(jié)果是乙的自殺行為直接所致，而非甲的投毒行為直接所致。也就是說(shuō)乙自殺行為的介入阻斷了甲的行為與乙死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系。因此，甲的投毒行為與乙的死亡結(jié)果之間沒(méi)有因果關(guān)系。

7.關(guān)于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.甲本欲電話詐騙乙，但撥錯(cuò)了號(hào)碼，對(duì)接聽電話的丙實(shí)施了詐騙，騙取丙大量財(cái)物。甲的行為屬于對(duì)象錯(cuò)誤，成立詐騙既遂

B.甲本欲槍殺乙，但由于未能瞄準(zhǔn)，將乙身旁的丙殺死。無(wú)論根據(jù)什么學(xué)說(shuō)，甲的行為都成立故意殺人既遂

C.事前的故意屬于抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，按照法定符合說(shuō)，應(yīng)按犯罪既遂處理

D.甲將吳某的照片交給乙，讓乙殺吳，但乙誤將王某當(dāng)成吳某予以殺害。乙是對(duì)象錯(cuò)誤，按照教唆犯從屬于實(shí)行犯的原理，甲也是對(duì)象錯(cuò)誤

【答案】A

【考點(diǎn)】事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

【解析】選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人誤把甲對(duì)象當(dāng)作乙對(duì)象加以侵害，而甲對(duì)象與乙對(duì)象體現(xiàn)相同的法益，行為人的認(rèn)識(shí)內(nèi)容與客觀事實(shí)仍屬于同一犯罪構(gòu)成的情況。根據(jù)具體符合說(shuō)和法定符合說(shuō)，在同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對(duì)象錯(cuò)誤，不影響故意犯罪既遂的成立。選項(xiàng)A中，甲打錯(cuò)電話誤將丙當(dāng)作乙實(shí)施了詐騙，并騙取了大量財(cái)物，雖然該行為對(duì)象錯(cuò)誤，但是仍然在同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)，應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪既遂。選項(xiàng)D中，乙屬于對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，但甲不屬于對(duì)象錯(cuò)誤，甲屬于打擊錯(cuò)誤。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。甲欲槍殺乙，因未瞄準(zhǔn)而將丙殺死，屬于打擊錯(cuò)誤。對(duì)于打擊錯(cuò)誤，具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)的認(rèn)定不同。法定符合說(shuō)認(rèn)為，甲在主觀上有殺人故意，客觀上也導(dǎo)致他人死亡，成立故意殺人罪既遂。具體符合說(shuō)認(rèn)為客觀事實(shí)與行為人的主觀認(rèn)識(shí)沒(méi)有形成具體的符合，因此甲對(duì)乙承擔(dān)殺人未遂的責(zé)任，對(duì)丙承擔(dān)過(guò)失致人死亡的責(zé)任，二者屬想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成。事前的故意，是指行為人誤認(rèn)為第一個(gè)行為已經(jīng)造成結(jié)果，出于其他目的實(shí)施第二個(gè)行為，實(shí)際上是第二個(gè)行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果出現(xiàn)的情況。就事前故意而言，行為人主觀意圖實(shí)施的犯罪與實(shí)際實(shí)施的犯罪罪名相同，并未超出同一個(gè)犯罪構(gòu)成，因此是具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，而非抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

8.甲深夜盜竊5萬(wàn)元財(cái)物，在離現(xiàn)場(chǎng)1公里的偏僻路段遇到乙。乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5,000元才能走，否則就報(bào)警。甲見無(wú)法脫身，順手一拳打中乙左眼，致其眼部受到輕傷，甲乘機(jī)離去。關(guān)于甲傷害乙的行為定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪

B.構(gòu)成故意傷害罪

C.屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不構(gòu)成犯罪

D.系過(guò)失致人輕傷，不構(gòu)成犯罪

【答案】C

【考點(diǎn)】正當(dāng)防衛(wèi)

【解析】《刑法》第二百六十九條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪的條件是"當(dāng)場(chǎng)"使用暴力或暴力相威脅，且目的是為了"窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證"。本題中，甲在離開現(xiàn)場(chǎng)1公里以外的地方才實(shí)施暴力，不是當(dāng)場(chǎng)實(shí)施暴力，不構(gòu)成轉(zhuǎn)化型的搶劫罪。另外，乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5,000元才能走，否則就報(bào)警，乙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪，因而甲將乙打成輕傷構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

9.甲架好槍支準(zhǔn)備殺乙，見已患絕癥的乙踉蹌走來(lái)，頓覺(jué)可憐，認(rèn)為已無(wú)殺害必要。甲收起槍支，但不小心觸動(dòng)扳機(jī)，乙中彈死亡。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.僅構(gòu)成故意殺人罪(既遂)

B.僅構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪

C.構(gòu)成故意殺人罪(中止)、過(guò)失致人死亡罪

D.構(gòu)成故意殺人罪(未遂)、過(guò)失致人死亡罪

【答案】C

【考點(diǎn)】犯罪中止、過(guò)失致人死亡罪

【解析】《刑法》第二十四條第一款規(guī)定，在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。犯罪中止是指行為人已經(jīng)開始實(shí)施犯罪而又中止了犯罪的形態(tài)。犯罪中止存在兩種情況：(1)在犯罪預(yù)備階段或者在實(shí)行行為還沒(méi)有終了的情況下，自動(dòng)放棄犯罪；(2)實(shí)行行為實(shí)行終了的情況下，自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。在本題中，甲見乙可憐認(rèn)為已無(wú)殺害必要而收起槍支，屬于在實(shí)施犯罪過(guò)程中自動(dòng)放棄犯罪即"能達(dá)目的而不欲"，成立犯罪中止。之后不小心觸動(dòng)扳機(jī)，乙中彈死亡，該結(jié)果違背了甲的意愿，構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪。

10.關(guān)于共同犯罪的論述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.無(wú)責(zé)任能力者與有責(zé)任能力者共同實(shí)施危害行為的，有責(zé)任能力者均為間接正犯

B.持不同犯罪故意的人共同實(shí)施危害行為的，不可能成立共同犯罪

C.在片面的對(duì)向犯中，雙方都成立共同犯罪

D.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，但不能據(jù)此否認(rèn)片面的共犯

【答案】D

【考點(diǎn)】共同犯罪

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。自2012年以來(lái)，對(duì)共同犯罪成立的主體要件，根據(jù)司法部公布的答案來(lái)看改變了傳統(tǒng)的觀點(diǎn)，采納的是新觀點(diǎn)。新觀點(diǎn)認(rèn)為，沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因?yàn)榇嬖谧鑵s責(zé)任的事由，因而不需要追究刑事責(zé)任，就達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人而言，是應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理的。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。共同的故意要求共犯人均具有犯罪故意，并存在意思聯(lián)絡(luò)。當(dāng)共犯人都有犯罪的故意時(shí)，即使各自故意的內(nèi)容并不完全相同，也無(wú)妨其相互協(xié)作。因此，雖然在多數(shù)情況下，共同故意表現(xiàn)為共犯人均有相同的犯罪故意，但是成立共同犯罪，并不要求共犯人故意犯罪的內(nèi)容必須完全相同，共同造成犯罪結(jié)果的發(fā)生，此時(shí)在犯意重合的范圍內(nèi)成立共同犯罪。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。對(duì)向犯，是指以存在二人以上相互對(duì)向的行為為要件的犯罪，分三種情況：(一)雙方罪名與法定刑相同；(二)雙方罪名與法定刑都不同；(三)只處罰一方的行為，即片面的對(duì)向犯。在片面的對(duì)向犯，因?yàn)椴惶幜P的那一方不被評(píng)價(jià)為犯罪，雙方當(dāng)然不會(huì)構(gòu)成共同犯罪。

選項(xiàng)D正確。共同犯罪中的共同故意包括：(一)共犯人均具有犯罪故意；(二)共犯人都有相互協(xié)作的意思。片面共犯是指參與同一犯罪的人中，一方認(rèn)識(shí)到自己是在和他人共同犯罪，而另一方?jīng)]有認(rèn)識(shí)到他人和自己實(shí)施共同犯罪。片面的共犯包括片面的共同實(shí)行、片面的教唆、片面的幫助。我國(guó)刑法理論大多肯定片面的幫助犯，因此，即使共同犯罪需要兩人以上共同故意犯罪，但不能據(jù)此否認(rèn)片面的共犯。

11.甲因在學(xué)校飯?zhí)猛抖颈慌刑?年有期徒刑。服刑期間，甲認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)。關(guān)于甲的假釋，下列哪一說(shuō)法是正確的?(?)

A.可否假釋，由檢察機(jī)關(guān)決定

B.可否假釋，由執(zhí)行機(jī)關(guān)決定

C.服刑4年以上才可假釋

D.不得假釋

【答案】C

【考點(diǎn)】假釋

【解析】選項(xiàng)A、B錯(cuò)誤。《刑法》第八十二條規(guī)定，對(duì)于犯罪分子的假釋，依照本法第七十九條規(guī)定的程序進(jìn)行。非經(jīng)法定程序不得假釋。該法第七十九條規(guī)定，對(duì)于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對(duì)確有悔改或者立功事實(shí)的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。據(jù)此可知，是否準(zhǔn)予假釋應(yīng)由人民法院裁定。

選項(xiàng)C正確。《刑法》第八十一條第一款規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。據(jù)此可知，甲須服刑4年以上才可假釋。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《刑法》第八十一條第二款規(guī)定，對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。據(jù)此可知，甲投毒被判處8年有期徒刑，不屬于禁止適用假釋的情形。

12.甲(民營(yíng)企業(yè)銷售經(jīng)理)因合同詐騙罪被捕。在偵查期間，甲主動(dòng)供述曾向國(guó)家工作人員乙行賄9萬(wàn)元，司法機(jī)關(guān)遂對(duì)乙進(jìn)行追訴。后查明，甲的行為屬于單位行賄，行賄數(shù)額尚未達(dá)到單位行賄罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。甲的主動(dòng)供述構(gòu)成下列哪一量刑情節(jié)?(?)

A.坦白

B.立功

C.自首

D.準(zhǔn)自首

【答案】B

【考點(diǎn)】立功

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。坦白，是指犯罪分子被動(dòng)歸案后，如實(shí)供述自己罪行的行為。這里如實(shí)供述的是自己所被指控的犯罪事實(shí)。本題中，甲主動(dòng)供述的是自己被調(diào)查罪行以外的其他犯罪，不屬于坦白。

選項(xiàng)B正確。立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等的行為。犯罪分子被羈押或者歸案后，不僅如實(shí)交代了自己的犯罪，而且還主動(dòng)地揭發(fā)了其他人犯罪的行為，包括揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)以外的其他犯罪行為，經(jīng)司法機(jī)關(guān)查證屬實(shí)成立立功。本題中，甲主動(dòng)向司法機(jī)關(guān)供述了其向乙行賄的事實(shí)，且金額達(dá)到了9萬(wàn)，也就是說(shuō)乙成立受賄罪。因此，甲的供述屬于"揭發(fā)他人的犯罪行為"，成立立功。

選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。自首，是指犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為。準(zhǔn)自首又稱特別自首，是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。本題中，就合同詐騙罪而言，甲是被動(dòng)歸案的，不成立一般自首。就行賄行為而言，甲的行為屬于單位行賄，行賄數(shù)額尚未達(dá)到單位行賄罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，不構(gòu)成犯罪。因此，就甲交代的行賄行為而言，甲不成立特別自首。

13.乙(15周歲)在鄉(xiāng)村公路駕駛機(jī)動(dòng)車時(shí)過(guò)失將吳某撞成重傷。乙正要下車救人，坐在車上的甲(乙父)說(shuō)："別下車!前面來(lái)了許多村民，下車會(huì)有麻煩。"乙便駕車逃走，吳某因流血過(guò)多而亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.因乙不成立交通肇事罪，甲也不成立交通肇事罪

B.對(duì)甲應(yīng)按交通肇事罪的間接正犯論處

C.根據(jù)司法實(shí)踐，對(duì)甲應(yīng)以交通肇事罪論處

D.根據(jù)刑法規(guī)定，甲、乙均不成立犯罪

【答案】C

【考點(diǎn)】共同犯罪、交通肇事罪

【解析】自2012年以來(lái)，對(duì)共同犯罪成立的主體要件，根據(jù)司法部公布的答案來(lái)看改變了傳統(tǒng)的觀點(diǎn)，采納的是新觀點(diǎn)。新觀點(diǎn)認(rèn)為，沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因?yàn)榇嬖谧鑵s責(zé)任的事由，因而不需要追究刑事責(zé)任，就達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人而言，是應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理的。因此，15周歲的乙與其父親能夠成立共同犯罪。另外，《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條第二款規(guī)定，交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。據(jù)此可知，甲、乙構(gòu)成交通肇事罪的共同犯罪，但因乙沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡，不承擔(dān)刑事責(zé)任，而甲要為其行為承擔(dān)刑事責(zé)任。

14.關(guān)于破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪的認(rèn)定，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(?)

A.采用運(yùn)輸方式將大量假幣運(yùn)到國(guó)外的，應(yīng)以走私假幣罪定罪量刑

B.以暴力、脅迫手段強(qiáng)迫他人借貸，情節(jié)嚴(yán)重的，觸犯強(qiáng)迫交易罪

C.未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自發(fā)行、銷售彩票的，應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰

D.為項(xiàng)目籌集資金，向親戚宣稱有高息理財(cái)產(chǎn)品，以委托理財(cái)方式吸收10名親戚300萬(wàn)元資金的，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

【答案】D

【考點(diǎn)】破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪

【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法正確。根據(jù)《刑法》第一百五十一條的規(guī)定，走私偽造的貨幣的，成立走私假幣罪。走私假幣罪的客觀表現(xiàn)為違反海關(guān)法律﹑法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)督管理，非法運(yùn)輸﹑攜帶﹑郵寄假幣進(jìn)出境的行為。行為人采用運(yùn)輸方式將大量假幣運(yùn)到國(guó)外，應(yīng)當(dāng)以走私假幣罪定罪量刑。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。《最高人民檢察院關(guān)于強(qiáng)迫借貸行為適用法律問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定，以暴力、脅迫手段強(qiáng)迫他人借貸，屬于刑法第二百二十六條第二項(xiàng)規(guī)定的"強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)"，情節(jié)嚴(yán)重的，以強(qiáng)迫交易罪追究刑事責(zé)任；同時(shí)構(gòu)成故意傷害罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。以非法占有為目的，以借貸為名采用暴力、脅迫手段獲取他人財(cái)物，符合刑法第二百六十三條或者第二百七十四條規(guī)定的，以搶劫罪或者敲詐勒索罪追究刑事責(zé)任。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定，未經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第(四)項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第二款規(guī)定，未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。據(jù)此可知，向親戚吸收資金的，因?yàn)閷?duì)象是特定的，不認(rèn)為是針對(duì)不特定公眾，因此不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

15.關(guān)于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據(jù)乙的請(qǐng)求，給乙注射過(guò)量鎮(zhèn)定劑致乙死亡。乙的同意是真實(shí)的，對(duì)甲的行為不應(yīng)以故意殺人罪論處

B.甲因口角，捅乙數(shù)刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應(yīng)按實(shí)際造成的死亡結(jié)果認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人罪，因?yàn)樗劳雠c傷害結(jié)果都在甲的犯意之內(nèi)

C.甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻(xiàn)腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

D.甲征得乙(17周歲)的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

【答案】B

【考點(diǎn)】故意殺人罪、故意傷害罪

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。被害人的承諾在符合一定條件時(shí)，可以排除損害被害人法益行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時(shí)，才能排除犯罪的成立：(1)承諾者對(duì)被侵害的法益具有處分權(quán)限(生命和重大健康不可處分)；(2)承諾者必須對(duì)所承諾的事項(xiàng)的意義、范圍具有理解能力；(3)承諾必須出于被害人的真實(shí)意志，戲言性的承諾、基于強(qiáng)制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；(4)必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾；(5)承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時(shí)，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來(lái)的承諾無(wú)效；(6)經(jīng)承諾所實(shí)施的行為不得超出承諾的范圍。選項(xiàng)A中，乙對(duì)生命權(quán)的承諾是無(wú)效的，甲的行為仍然構(gòu)成故意殺人罪。

選項(xiàng)B正確。故意傷害罪與故意殺人罪的區(qū)別，要看行為人主觀上是否具有殺人故意。區(qū)別故意殺人與故意傷害的因素之一即為行為人適用何種之犯罪工具，該犯罪工具殺傷力如何。對(duì)于故意內(nèi)容不很確定或者不顧被害人死亡的，應(yīng)按實(shí)際造成的結(jié)果確定犯罪行為的性質(zhì)。對(duì)于使用槍支、匕首等兇器行兇，打擊他人致命部位，放任他人死亡并造成死亡結(jié)果的，通常可以認(rèn)定為故意殺人罪。因此，如甲不顧乙的死傷，使用刀具行兇，可以認(rèn)為死亡與傷害的結(jié)果都是在甲的犯意之內(nèi)，甲成立故意殺人罪。

選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。《刑法》第二百三十四條之一第二款規(guī)定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，選項(xiàng)C中的甲欺騙乙捐獻(xiàn)器官，構(gòu)成故意傷害罪。選項(xiàng)D中的甲摘取未成年人的器官，也構(gòu)成故意傷害罪。

16.甲男(15周歲)與乙女(16周歲)因缺錢，共同綁架富商之子丙，成功索得50萬(wàn)元贖金。甲擔(dān)心丙將來(lái)可能認(rèn)出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(?)

A.甲、乙均觸犯故意殺人罪，因而對(duì)故意殺人罪成立共同犯罪

B.甲、乙均觸犯故意殺人罪，對(duì)甲以故意殺人罪論處，但對(duì)乙應(yīng)以綁架罪論處

C.丙系死于甲之手，乙未殺害丙，故對(duì)乙雖以綁架罪定罪，但對(duì)乙不能適用"殺害被綁架人"的規(guī)定

D.對(duì)甲以故意殺人罪論處，對(duì)乙以綁架罪論處，與二人成立故意殺人罪的共同犯罪并不矛盾

【答案】C

【考點(diǎn)】綁架罪、故意殺人罪、共同犯罪

【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法正確。甲擔(dān)心丙將來(lái)可能認(rèn)出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。甲實(shí)施了故意殺人的實(shí)行行為，乙實(shí)施了故意殺人的幫助行為，二人既有共同殺人的故意，也實(shí)施了共同殺人的行為，因而成立故意殺人罪的共同犯罪。

選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。乙雖然沒(méi)有實(shí)施故意殺人罪的實(shí)行行為，但提供了幫助，并且有共同殺人的故意，因而與甲構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪，對(duì)乙應(yīng)當(dāng)適用"殺害被綁架人"的規(guī)定。

選項(xiàng)B、D說(shuō)法正確。《刑法》第十七條第二款規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。在本案中，甲乙共謀綁架并殺害被害人，二人在故意殺人罪的范圍內(nèi)成立共犯。但甲只對(duì)其故意殺人的行為負(fù)刑事責(zé)任，對(duì)綁架不負(fù)刑事責(zé)任，因此只成立故意殺人罪；對(duì)乙則以綁架罪論處，按照"綁架并殺害被綁架人"的規(guī)定處罰，二者并不矛盾。

17.公司保安甲在休假期內(nèi)，以"第二天晚上要去醫(yī)院看望病人"為由，欺騙保安乙，成功和乙換崗。當(dāng)晚，甲將其看管的公司倉(cāng)庫(kù)內(nèi)價(jià)值5萬(wàn)元的財(cái)物運(yùn)走變賣。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪?(?)

A.盜竊罪

B.詐騙罪

C.職務(wù)侵占罪

D.侵占罪

【答案】C

【考點(diǎn)】職務(wù)侵占罪

【解析】《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。職務(wù)侵占罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人必須將單位財(cái)務(wù)非法占位己有。這種行為除了將基于職務(wù)管理的單位財(cái)務(wù)非法占為己有的侵占外，還包括利用職務(wù)之便的竊取、騙取等行為。據(jù)此可知，公司保安甲利用自己看管倉(cāng)庫(kù)的職務(wù)便利，將價(jià)值5萬(wàn)元的財(cái)物運(yùn)走變賣，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

18.乙(16周歲)進(jìn)城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號(hào)以便發(fā)放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉(xiāng)甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號(hào)提供給用人單位后，請(qǐng)甲保管銀行卡。數(shù)月后，甲持該卡到銀行柜臺(tái)辦理密碼掛失，取出1萬(wàn)余元現(xiàn)金，拒不退還。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪?(?)

A.信用卡詐騙罪

B.詐騙罪

C.盜竊罪(間接正犯)

D.侵占罪

【答案】D

【考點(diǎn)】侵占罪

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《刑法》第一百九十六條規(guī)定，信用卡詐騙罪的行為方式包括：(一)使用偽造的信用卡的；(二)使用作廢的信用卡的；(三)冒用他人信用卡的；(四)惡意透支的。本題中，甲使用的是以本人的名義開設(shè)的信用卡，不屬冒用他人信用卡，也不屬以另外三種方式使用信用卡的情況。因此，不構(gòu)成信用卡詐騙罪。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。成立詐騙罪，要求行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為，使對(duì)方產(chǎn)生或繼續(xù)維持錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并基于該錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分了財(cái)產(chǎn)，從而行為人取得了財(cái)物、被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失。本題中，是乙主動(dòng)將信用卡交給甲保管的，對(duì)于乙來(lái)講，甲不存在欺詐。另外，該信用卡是以甲的名義開設(shè)的，銀行柜臺(tái)向甲交付錢款的行為完全符合相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，也不存在受騙的因素。因此，甲不構(gòu)成詐騙罪。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。竊取，是指行為人違反被害人的意志，通過(guò)平和方式將他人占有的財(cái)物轉(zhuǎn)移為自己或第三者(包括單位)占有。本題中，該銀行卡一直由甲保管，并未侵害乙的占有，不構(gòu)成盜竊罪。

選項(xiàng)D正確。《刑法》第二百七十條第一款規(guī)定，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。本題中，乙將信用卡交給甲保管后，信用卡以及信用卡中的財(cái)產(chǎn)都在甲的保管之下，甲將信用卡中的錢財(cái)據(jù)為己有，完全符合侵占罪的構(gòu)成要件。因此，甲的行為構(gòu)成侵占罪。

19.乙購(gòu)物后，將購(gòu)物小票隨手扔在超市門口。甲撿到小票，立即攔住乙說(shuō)："你怎么把我購(gòu)買的東西拿走?"乙莫名其妙，甲便向乙出示小票，兩人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。適逢交警丙路過(guò)，乙請(qǐng)丙判斷是非，丙讓乙將商品還給甲，有口難辯的乙只好照辦。關(guān)于本案的分析(不考慮數(shù)額)，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(?)

A.如認(rèn)為交警丙沒(méi)有處分權(quán)限，則甲的行為不成立詐騙罪

B.如認(rèn)為盜竊必須表現(xiàn)為秘密竊取，則甲的行為不成立盜竊罪

C.如認(rèn)為搶奪必須表現(xiàn)為乘人不備公然奪取，則甲的行為不成立搶奪罪

D.甲雖未實(shí)施恐嚇行為，但如乙心生恐懼而交出商品的，甲的行為構(gòu)成敲詐勒索罪

【答案】D

【考點(diǎn)】詐騙罪、盜竊罪、搶奪罪、敲詐勒索罪

【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法正確。本題中，陷入認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并據(jù)此處分財(cái)產(chǎn)的并非被害人乙，而是第三人交警丙。也就是說(shuō)財(cái)產(chǎn)處分人與被害人不是同一人，該情形被稱為三角詐騙。本題中，甲通過(guò)欺騙交警丙取得乙的財(cái)產(chǎn)，如果認(rèn)為交警丙對(duì)乙的財(cái)產(chǎn)有處分權(quán)，那么甲成立三角詐騙，構(gòu)成詐騙罪；反之，如果認(rèn)為交警丙對(duì)乙的財(cái)產(chǎn)沒(méi)有處分權(quán)，那么甲就不成立三角詐騙，不構(gòu)成詐騙罪。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。秘密竊取，即以被害人不明知的情況下平和地侵奪被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，在本案中，被害人乙明知自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，甲并非以秘密竊取的方式奪取財(cái)產(chǎn)，因此不構(gòu)成盜竊罪。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。搶奪罪，是指以非法占有為目的，乘人不備，公開奪取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本題中，甲的行為明顯不是"乘人不備，公開奪取"，因此不構(gòu)成搶奪罪。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。敲詐勒索的行為結(jié)構(gòu)為：行為人對(duì)他人實(shí)行威脅，造成對(duì)方產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理處分財(cái)產(chǎn)，使行為人或者第三人取得財(cái)產(chǎn)，被害人遭受損失。且威脅是以惡性相通告迫使被害人處分財(cái)產(chǎn)。本題中，甲并未實(shí)施恐嚇行為，即使被害人是因?yàn)榭謶侄桓敦?cái)產(chǎn)，也不能認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪。

20.首要分子甲通過(guò)手機(jī)指令所有參與者"和對(duì)方打斗時(shí)，下手重一點(diǎn)"。在聚眾斗毆過(guò)程中，被害人被誰(shuí)的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無(wú)法查明。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(?)

A.對(duì)甲應(yīng)以故意殺人罪定罪量刑

B.甲是教唆犯，未參與打斗，應(yīng)認(rèn)定為從犯

C.所有在現(xiàn)場(chǎng)斗毆者都構(gòu)成故意殺人罪

D.對(duì)積極參加者按故意殺人罪定罪，對(duì)其他參加者按聚眾斗毆罪定罪

【答案】A

【考點(diǎn)】聚眾斗毆罪

【解析】選項(xiàng)A正確。《刑法》第二百九十二條第二款規(guī)定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條(故意傷害罪)、第二百三十二條(故意殺人罪)的規(guī)定定罪處罰。本題中，首要分子甲指令所有參與者和對(duì)方打斗時(shí)"下手重一點(diǎn)"，這里的"下手重一點(diǎn)"，應(yīng)認(rèn)為包括對(duì)被害人重傷、死亡后果所持的是直接故意心態(tài)或間接故意心態(tài)。因此，甲對(duì)被害人被重傷致死的后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，即甲構(gòu)成故意殺人罪。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。本題中，甲是教唆犯，雖其沒(méi)有實(shí)際參與打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為主犯，而非從犯。

選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。按照共同犯罪的法理，在聚眾斗毆過(guò)程中，如果只是一個(gè)或一部分人實(shí)施了嚴(yán)重暴力行為，導(dǎo)致被害人重傷、死亡的，那么只有實(shí)施該嚴(yán)重暴力的人轉(zhuǎn)化為故意傷害罪或故意殺人罪，其他的人仍然定聚眾斗毆罪。就本題而言，由于被害人被誰(shuí)的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無(wú)法查明，因而就實(shí)際參與打斗的人而言，無(wú)論認(rèn)定誰(shuí)構(gòu)成故意殺人罪，都有可能被冤枉，按照疑罪從無(wú)的精神，只能認(rèn)定所有參與打斗的人，對(duì)被害人的死亡都不承擔(dān)刑事責(zé)任。

21.交警甲和無(wú)業(yè)人員乙勾結(jié)，讓乙告知超載司機(jī)"只交罰款一半的錢，即可優(yōu)先通行"；司機(jī)交錢后，乙將交錢司機(jī)的車號(hào)報(bào)給甲，由在高速路口執(zhí)勤的甲放行。二人利用此法共得32萬(wàn)元，乙留下10萬(wàn)元，余款歸甲。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(?)

A.甲、乙構(gòu)成受賄罪共犯

B.甲、乙構(gòu)成貪污罪共犯

C.甲、乙構(gòu)成濫用職權(quán)罪共犯

D.乙的受賄數(shù)額是32萬(wàn)元

【答案】B

【考點(diǎn)】受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪

【解析】選項(xiàng)A說(shuō)法正確。《刑法》第三百八十五條第一款規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。本題中，交警甲利用其職務(wù)上的便利，指使乙非法向超載司機(jī)索取錢財(cái)，成立受賄罪。另外，不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施真正身份犯罪時(shí)，成立共同犯罪。因此，乙與甲成立受賄罪的共犯。

選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。《刑法》第三百八十二條第一款規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。貪污罪客觀方面之一要求必須非法占有公共財(cái)物，而本題中交警甲和無(wú)業(yè)人員乙對(duì)超載司機(jī)收獲的"罰款"此時(shí)尚未成為公共財(cái)物，屬于司機(jī)的賄賂款項(xiàng)，因此不構(gòu)成貪污罪。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。《刑法》第三百九十七條第一款規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。本題中，甲濫用其放行車輛的權(quán)力，與無(wú)業(yè)人員乙共謀讓提前給其繳納半數(shù)罰款的超載車輛通行，致使國(guó)家損失64萬(wàn)元，并威脅到高速公路上的行車安全，構(gòu)成濫用職權(quán)罪的共犯。

選項(xiàng)D說(shuō)法正確。按照"部分行為，全部責(zé)任"原則，在共同受賄犯罪中，應(yīng)按照共同犯罪涉及的總金額來(lái)認(rèn)定犯罪金額。因此，甲、乙的受賄罪金額均為32萬(wàn)元。

22.社會(huì)主義法治公平正義的實(shí)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)高度重視程序的約束作用，避免法治活動(dòng)的任意性和隨意化。據(jù)此，下列哪一說(shuō)法是正確的?(?)

A.程序公正是實(shí)體公正的保障，只要程序公正就能實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正

B.刑事程序的公開與透明有助于發(fā)揮程序的約束作用

C.為實(shí)現(xiàn)程序的約束作用，違反法定程序收集的證據(jù)均應(yīng)予以排除

D.對(duì)復(fù)雜程度不同的案件進(jìn)行程序上的繁簡(jiǎn)分流會(huì)限制程序的約束作用

【答案】B

【考點(diǎn)】實(shí)體公正與程序公正

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。程序公正是實(shí)體公正的保障，但程序公正并非實(shí)體公正的充分條件，實(shí)體公正的實(shí)現(xiàn)還有賴于其他方面要素的進(jìn)步與提高。

選項(xiàng)B正確。刑事程序的公開與透明，是程序公正的體現(xiàn)，使得刑事程序能夠得到充分和完善的監(jiān)督，使刑事訴訟程序依法進(jìn)行，有助于發(fā)揮程序的約束作用，從而保障案件的公正處理。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。違反法定程序收集的證據(jù)將會(huì)損害程序公正，但是在刑事訴訟中，程序公正與實(shí)體公正具有同樣重要的地位，對(duì)于某些雖然違反法定程序收集得到的證據(jù)，若其違法性能夠得以糾正，則也應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其證據(jù)效力，確保不因機(jī)械地強(qiáng)調(diào)程序公正而損害實(shí)體公正。因此，違反法定程序收集的證據(jù)并非一律排除。非法言詞證據(jù)只要其非法性經(jīng)依法確認(rèn)即應(yīng)一律排除，不但不能作為定案的依據(jù)，也不能作為批準(zhǔn)逮捕和提起公訴的根據(jù)。對(duì)于非法取得的物證、書證等實(shí)物證據(jù)，只有在可能影響公正審判且無(wú)法補(bǔ)正或作出合理解釋的情況下才予以排除。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。對(duì)復(fù)雜程度不同的案件進(jìn)行程序上的繁簡(jiǎn)分流，正好有利于發(fā)揮程序的約束作用，對(duì)于案情簡(jiǎn)單的案件規(guī)定較為簡(jiǎn)易的程序，使得充分的時(shí)間、精力、人力、財(cái)力得以應(yīng)付情況較為復(fù)雜的案件，使得刑事訴訟程序有輕有重，使司法資源得到最大化的利用，充分發(fā)揮程序的約束作用。

23.社會(huì)主義法治要通過(guò)法治的一系列原則加以體現(xiàn)。具有法定情形不予追究刑事責(zé)任是《刑事訴訟法》確立的一項(xiàng)基本原則，下列哪一案件的處理體現(xiàn)了這一原則?(?)

A.甲涉嫌盜竊，立案后發(fā)現(xiàn)涉案金額400余元，公安機(jī)關(guān)決定撤銷案件

B.乙涉嫌搶奪，檢察院審查起訴后認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，決定不起訴

C.丙涉嫌詐騙，法院審理后認(rèn)為其主觀上不具有非法占有他人財(cái)物的目的，作出無(wú)罪判決

D.丁涉嫌搶劫，檢察院審查起訴后認(rèn)為證據(jù)不足，決定不起訴

【答案】A

【考點(diǎn)】具有法定情形不予追究刑事責(zé)任原則

【解析】《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定，有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無(wú)罪：(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；(二)犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的；(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(四)依照刑法告訴才處