一、國有股轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)

近年來，隨著國有企業(yè)公司制改革步伐的加快，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓日益活絡(luò)，各級人民法院受理的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件也隨之增多。根據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督委員會(以下簡稱“國資委“)2003年12月31日、自2004年2月1日起施行的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、持有國有資本的企業(yè)(以下統(tǒng)稱轉(zhuǎn)讓方)將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織(以下統(tǒng)稱受讓方)的活動。其中的”企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)“，指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權(quán)益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益，以及依法認定為國家所有的其他權(quán)益。

國家在不同類型的企業(yè)中所享有的財產(chǎn)權(quán)益也有所不同。例如，國家在全民所有制企業(yè)中享有的財產(chǎn)權(quán)利為財產(chǎn)所有權(quán)，為物權(quán)之一種，至于全民所有制工業(yè)企業(yè)僅對企業(yè)財產(chǎn)享有經(jīng)營權(quán);而國家在其參股或控股(包括圈子控股)的公司中享有財產(chǎn)權(quán)利則為股權(quán)，即非物權(quán)，也非債權(quán)，至于公司則享有公司全部財產(chǎn)的法人所有權(quán)。本節(jié)僅探討國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)則。

國有股權(quán)交易行為是平等主體之間實施的合同行為。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂和履行當(dāng)然要適用《公司法》于《合同法》規(guī)定的一般市場游戲規(guī)則。但鑒于國有股權(quán)交易行為中的出讓方為國家，此處的“國家“作為特殊民事主體，即不同于公權(quán)力的執(zhí)掌者，也不同于普通民事主體，有關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章設(shè)有國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定。例如，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》就對國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的外部程序和內(nèi)部程序以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力等問題作了詳細的規(guī)定。因此，國有股權(quán)合同的簽訂和履行既要遵守《合同法》的一般規(guī)則，也要遵守國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓那個的特殊規(guī)定。當(dāng)然，由于立法文件效力之不同，需要人民法院根據(jù)《立法法》的規(guī)定和法律解釋的基本原理決定立法文件使用位階，以尋求合同一般規(guī)則與特殊規(guī)則的統(tǒng)一與契合。

二、違反批準程序的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

鑒于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及國家股東的切身利益，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》(以下簡稱“《暫行辦法》“)規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批程序。《暫行辦法》并非法律，亦非行政法規(guī)，而是部門規(guī)章。但由于部門規(guī)章背后存在著國家利益，人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)參照《暫行辦法》規(guī)定的審批程序看待國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力。《暫行辦法》第25條規(guī)定，“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報本級人民政府批準。”該規(guī)定脫胎于國務(wù)院2003年5月27日發(fā)布的《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條之規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。”《暫行辦法》第26條規(guī)定，“所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)會簽財政部門后批準。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預(yù)先報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。”《暫行辦法》第27條規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)涉及上市公司國有股性質(zhì)變化或者實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，應(yīng)當(dāng)同時遵守國家法律、行政法規(guī)和相關(guān)監(jiān)管部門的規(guī)定。對非上市股份有限公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓管理，國家另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”