解讀新合伙企業(yè)法

一、適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，拓展了合伙企業(yè)法律制度

我國(guó)的合伙企業(yè)法是一個(gè)特點(diǎn)鮮明的法律，它不是包羅民事合伙與商事合伙的統(tǒng)一合伙法，而是在民法通則規(guī)定合伙的基礎(chǔ)上專以規(guī)定商事合伙為其任務(wù)的商事法律。它規(guī)定的合伙不是僅有簡(jiǎn)單的合同關(guān)系，而是采用企業(yè)形式。當(dāng)我們運(yùn)用合伙企業(yè)法時(shí)，不可將合伙企業(yè)關(guān)系的調(diào)整簡(jiǎn)單地歸于債法，而是要更著眼于團(tuán)體法。

修訂后的合伙企業(yè)法保持了原合伙企業(yè)法關(guān)于確認(rèn)合伙企業(yè)的團(tuán)體性，突出合伙企業(yè)的主體地位，調(diào)整合伙企業(yè)內(nèi)部、外部關(guān)系的基本內(nèi)容，但同時(shí)采用大量突破性規(guī)定，發(fā)展了我國(guó)的合伙企業(yè)法律制度。

(一)擴(kuò)大了合伙人的范圍

1997年合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙人僅限于自然人是無(wú)疑的。修訂后的合伙企業(yè)法將合伙人的范圍擴(kuò)大到“法人和其他組織”，為法人等利用靈活的合伙企業(yè)形式提供了方便。實(shí)際上，也為所有商事主體設(shè)立合伙企業(yè)提供了依據(jù)。但是，根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，并非所有民商事主體都能作為各種合伙人設(shè)立合伙企業(yè)。該法第三條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。”依此規(guī)定，上述主體只能參與設(shè)立有限合伙企業(yè)成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人。

(二)增加了新的合伙企業(yè)形式——有限合伙企業(yè)

1997年合伙企業(yè)法僅規(guī)定了普通合伙企業(yè)，即合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的合伙企業(yè)。修訂后的合伙企業(yè)法第三章專章規(guī)定了有限合伙企業(yè)。該種合伙企業(yè)不同于普通合伙企業(yè)，由普通合伙人與有限合伙人組成，前者負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營(yíng)管理，并對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，后者不執(zhí)行合伙事務(wù)，僅以其出資額為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。相對(duì)于普通合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)允許投資者以承擔(dān)有限責(zé)任的方式參加合伙成為有限合伙人，有利于刺激投資者的積極性。并且，可以使資本與智力實(shí)現(xiàn)有效的結(jié)合，即擁有財(cái)力的人作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識(shí)和技能的人作為普通合伙人，從而建立以有限合伙為組織形式的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，從事高科技項(xiàng)目的投資，促進(jìn)創(chuàng)新型國(guó)家的建立。

(三)增設(shè)“特殊的普通合伙企業(yè)”的規(guī)定

修訂后的合伙企業(yè)法基于減輕專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)中普通合伙人的風(fēng)險(xiǎn)和促進(jìn)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)展的立法政策，在普通合伙企業(yè)一章中以第六節(jié)規(guī)定了“特殊的普通合伙企業(yè)”。根據(jù)其規(guī)定，以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。并且，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。為了保護(hù)債權(quán)人利益，合伙企業(yè)法規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。

二、公平分配責(zé)任，平衡合伙人和債權(quán)人的關(guān)系

合伙企業(yè)法涉及的內(nèi)容廣泛，但合伙人的責(zé)任是調(diào)整合伙關(guān)系的核心內(nèi)容之一。

1、企業(yè)法人成為普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任并不直接導(dǎo)致該法人的出資人個(gè)人責(zé)任。

1997年合伙企業(yè)法之所以僅允許自然人成為普通合伙人，而不允許企業(yè)法人成為普通合伙人，是因?yàn)楫?dāng)時(shí)的國(guó)有企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利不清晰，許多人擔(dān)心因承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任而引起財(cái)產(chǎn)的不穩(wěn)定，影響企業(yè)健康發(fā)展。當(dāng)然，也有人擔(dān)心企業(yè)法人的投資者繼而引起連帶責(zé)任問(wèn)題。現(xiàn)在，除合伙企業(yè)法規(guī)定的不能成為普通合伙人的法人外，其他企業(yè)法人均可以成為普通合伙人。在此情況下，會(huì)不會(huì)導(dǎo)致企業(yè)法人的出資人包括公司股東承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任呢?肯定地說(shuō)，不會(huì)。因?yàn)椋纱_認(rèn)所有企業(yè)法人，包括公司，均以自己的全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。而企業(yè)法人的出資人包括公司股東，其財(cái)產(chǎn)是與企業(yè)法人的財(cái)產(chǎn)分離的，他們僅以出資額為限對(duì)企業(yè)法人(包括公司)負(fù)責(zé)，不對(duì)法人(包括公司)的債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任，因而，不存在引發(fā)企業(yè)法人與出資人雙層連帶責(zé)任的問(wèn)題。

2、有限合伙人的“有限責(zé)任”。

修訂后的合伙企業(yè)法第二條第三款規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”一般人認(rèn)為，法律所表述的就是有限合伙人的“有限責(zé)任”。但是，這與有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東承擔(dān)有限責(zé)任完全相同嗎?否。公司法上的股東有限責(zé)任有其特定內(nèi)涵：一是股東僅對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，二是股東僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，三是股東不對(duì)債權(quán)人直接負(fù)責(zé)。有限合伙人的“有限責(zé)任”與其相比，只是“僅以出資為限承擔(dān)責(zé)任”是相同的，其余則是不同的，它突破了合伙企業(yè)的范圍，直接對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。就這一意義而言，有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)是承擔(dān)個(gè)人責(zé)任的，只不過(guò)是限于出資范圍而已。

3、特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人的不同責(zé)任。

就本質(zhì)而言，特殊的普通合伙企業(yè)不是一種獨(dú)立的合伙企業(yè)形式，它仍屬于普通合伙企業(yè)。因此，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任仍是根本的。在此前提下，才在特定的合伙企業(yè)債務(wù)上對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)合伙人給以有限責(zé)任保護(hù)。反映在修訂后的合伙企業(yè)法中，采取了分類、分層確定合伙人的責(zé)任。

所謂“分類”，以是否對(duì)企業(yè)的債務(wù)有主觀故意或重大過(guò)失，或者企業(yè)債務(wù)是否發(fā)生于合伙人執(zhí)業(yè)之中，將對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任區(qū)別為三類：第一類是指一個(gè)以上的合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中有主觀故意或重大過(guò)失，即一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。第二類是指合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)的產(chǎn)生沒有執(zhí)業(yè)中的故意或重大過(guò)失，即合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。第三類是指合伙企業(yè)的其他債務(wù)，即合伙企業(yè)債務(wù)并非發(fā)生在執(zhí)業(yè)中，譬如會(huì)計(jì)事務(wù)所租用辦公設(shè)施產(chǎn)生的債務(wù)，也應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

所謂“分層”，即合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。之后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

以上表明：

(1)在特殊的普通合伙企業(yè)中，并不是合伙人總是受有限責(zé)任保護(hù)，而僅僅是一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中有主觀故意或重大過(guò)失導(dǎo)致合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)其他合伙人才受有限責(zé)任保護(hù)。

(2)非因一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中的故意或者重大過(guò)失所致合伙企業(yè)債務(wù)或合伙企業(yè)其他債務(wù)，全體合伙人都應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。(3)即使受有限責(zé)任保護(hù)，其責(zé)任承擔(dān)范圍不是“以認(rèn)繳的出資額為限”，而是“以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限”。