實(shí)踐中可以會(huì)發(fā)生用人單位合并分立的情形，導(dǎo)致勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同主體變更，這時(shí)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十四條規(guī)定：用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

注意：

第三十三條用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。

第三十五條用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。

案例：

2006年4月，劉某通過(guò)向原滑縣某甲醫(yī)院繳納5萬(wàn)元入職金，在該院心電圖室工作。2011年3月，在原滑縣某甲醫(yī)院的基礎(chǔ)上，由原滑縣某甲醫(yī)院與新鄉(xiāng)醫(yī)學(xué)院某一附屬醫(yī)院合作辦院，新鄉(xiāng)醫(yī)學(xué)院某一附屬醫(yī)院、上海某醫(yī)院投資管理公司、原滑縣某甲醫(yī)院的投資人趙丙三方投資，成立滑縣某乙醫(yī)院。滑縣某乙醫(yī)院成立后，劉某繼續(xù)在心電圖室工作，工作期間雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，滑縣某乙醫(yī)院為劉某繳納醫(yī)療保險(xiǎn)，未繳納社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、住房公積金。

2014年3月，劉某按時(shí)接班，所在科室負(fù)責(zé)人不讓其接班，劉某電話聯(lián)系滑縣某乙醫(yī)院辦公室主任和院長(zhǎng)反映情況，該院辦公室主任通知?jiǎng)⒛吃诩倚ⅰＭ?月，滑縣某乙醫(yī)院停發(fā)劉某工資，同年6月，原告停繳被告的醫(yī)療保險(xiǎn)。

劉某提請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，滑縣某乙醫(yī)院補(bǔ)繳社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)金、工傷保險(xiǎn)、住房公積金，支付拖欠3個(gè)月的工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，支付加班費(fèi)及賠償金等。

滑縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出滑勞人仲案字(2014)11號(hào)仲裁裁決書，仲裁結(jié)果：

1.滑縣某乙醫(yī)院與劉某于2006年4月至2014年3月之間存在勞動(dòng)關(guān)系;

2.滑縣某乙醫(yī)院支付拖欠劉某2008年3個(gè)月工資2013元，并加付賠償金2013元，合計(jì)4026元;

3.滑縣某乙醫(yī)院支付劉某加班工資報(bào)酬53100元，并加付賠償金53100元，合計(jì)106200元;

4.滑縣某乙醫(yī)院支付劉某違反法律規(guī)定解除勞動(dòng)合同的賠償金15839.04元;

5.滑縣某乙醫(yī)院支付劉某因未繳納失業(yè)保險(xiǎn)造成的損失12864元;

6.駁回劉某的其他仲裁請(qǐng)求。

2014年10月，原告滑縣某乙醫(yī)院向滑縣人民法院提起訴訟，請(qǐng)求依法判決原告與承擔(dān)滑縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)滑勞人仲案字(2014)11號(hào)仲裁裁決書項(xiàng)下的各項(xiàng)支付義務(wù)，涉訴費(fèi)用由被告劉某承擔(dān)。

一審宣判后，原告滑縣某乙醫(yī)院向安陽(yáng)市中級(jí)人民法院提起上訴，安陽(yáng)市中級(jí)人民法院于近日作出二審判決，判決駁回上訴，維持原判。

綜合分析

用人單位發(fā)生合并等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位履行

原告滑縣某乙醫(yī)院訴稱，原告前身并非滑縣某甲醫(yī)院，系滑縣某甲醫(yī)院注銷后，經(jīng)三方投資成立的，成立時(shí)間是2011年3月，故2011年3月之前不可能與被告劉某存在勞動(dòng)關(guān)系。法院經(jīng)審理查明，原告系在原滑縣某甲醫(yī)院的基礎(chǔ)上，由新鄉(xiāng)醫(yī)學(xué)院某一附屬醫(yī)院、上海某醫(yī)院投資管理公司、原滑縣某甲醫(yī)院的投資人趙乙三方投資成立，原告成立后，被告繼續(xù)在原告處工作。

法院根據(jù)被告劉某提供的醫(yī)療保險(xiǎn)繳納證明、工資卡銀行對(duì)賬單等證據(jù)，足以證明被告與原滑縣某甲醫(yī)院存在勞動(dòng)關(guān)系。庭審中，原告也認(rèn)可自成立后與被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系，雖然雙方未簽訂書面勞動(dòng)合

同，但依法應(yīng)視為雙方已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。原告未提供證據(jù)證明在原告成立之前，被告與原滑縣某甲醫(yī)院的勞動(dòng)關(guān)系解除。《勞動(dòng)合同法》第三十三條規(guī)定，“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行”。《勞動(dòng)合同法》第三十四條規(guī)定，“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位履行”。故法院認(rèn)為，對(duì)于原告成立之前，被告與原滑縣某甲醫(yī)院之間的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)由原告承繼，自2006年4月25日被告入職原滑縣某甲醫(yī)院至2014年3月雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

勞動(dòng)者主張用人單位拖欠工資，用人單位不能提供工資發(fā)放記錄及其他證據(jù)的，承擔(dān)不利后果

我國(guó)《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。”

本案中，勞動(dòng)者劉某主張用人單位拖欠其三個(gè)月工資，工資發(fā)放記錄屬于由用人單位掌握管理的證據(jù)，滑縣某乙醫(yī)院在訴訟中

未能提供工資發(fā)放記錄，又未提供其他證據(jù)，對(duì)此承擔(dān)不利后果，應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者主張的拖欠工資。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(三)》第三條規(guī)定：“勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第八十五條規(guī)定，向人民法院提起訴訟，要求用人單位支付加付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。”因此，原告應(yīng)當(dāng)支付被告2008年三個(gè)月工資，并加付拖欠工資的賠償金。

用人單位違法解除或終止勞動(dòng)合同，應(yīng)支付賠償金

本案中，原告在訴訟中否認(rèn)口頭辭退被告，但經(jīng)審理查明，被告自2014年3月份開(kāi)始一直沒(méi)有實(shí)際工作內(nèi)容，原告于2014年4月停發(fā)被告工資，并于2014年6月停繳被告的醫(yī)療保險(xiǎn)，應(yīng)視為已經(jīng)解除勞動(dòng)合同。庭審時(shí)原告認(rèn)可正為被告安排工作，原告此情形下直接停繳被告的醫(yī)保，停發(fā)工資，解除勞動(dòng)合同不符合法律規(guī)定，法院認(rèn)為原告的行為視為違法解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十七條“用人單位違反本法律規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金”和第四十七條“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資”的規(guī)定，從被告提供的銀行對(duì)賬單可以計(jì)算出被告在解除勞動(dòng)合同前十二個(gè)月的平均工資為989.2元，自2006年4月26日至2014年3月被告工作滿七年，不足八年，原告應(yīng)當(dāng)支付被告違反法律規(guī)定解除勞動(dòng)合同的賠償金13848.8元(989.2元×7個(gè)月×2倍)。

用人單位不按規(guī)定繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，致使失業(yè)人員不能享受失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)賠償損失

《河南省失業(yè)保險(xiǎn)條例》第四十六條規(guī)定：“用人單位不按規(guī)定繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)或者不按規(guī)定及時(shí)為失業(yè)人員轉(zhuǎn)移檔案關(guān)系，致使失業(yè)人員不能享受失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)或者影響其他重新就業(yè)的，用人單位應(yīng)當(dāng)賠償由此給失業(yè)人員造成的經(jīng)濟(jì)損失。”本案中，原告沒(méi)有為被告繳納失業(yè)保險(xiǎn)，致使被告不能享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇，原告應(yīng)當(dāng)賠償被告由此造成的損失。故原告應(yīng)當(dāng)支付被告因未繳納失業(yè)保險(xiǎn)造成的損失12864元。

勞動(dòng)者主張加班費(fèi)并有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，承擔(dān)不利后果

本案被告在仲裁庭審及法院庭審時(shí)表示，自2011年3月6日以來(lái)，被告的工作時(shí)間由八小時(shí)工時(shí)制改為“工作24小時(shí)、休息24小時(shí)”的工時(shí)制，2012年3月6日又更改成“一天白班8小時(shí)、一天夜班24小時(shí)、休息24小時(shí)”，2013年5月10日又更改成“工作24小時(shí)、休息24小時(shí)”。原告訴稱，其以發(fā)放補(bǔ)助、獎(jiǎng)金等形式向被告支付過(guò)加班工資報(bào)酬，被告在仲裁庭審時(shí)也對(duì)每個(gè)夜班補(bǔ)助10元的事實(shí)予以認(rèn)可，故仲裁庭裁決加付53100元的賠償金不合理。被告辯稱，原告混淆加班工資報(bào)酬與夜班津貼的概念，仲裁裁決正確。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(三)》第九條規(guī)定：“勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。”原告在仲裁庭審時(shí)對(duì)被告提供的工作排班表未持異議，工作排班表可以證明被告存在加班情況，原告也未提供其單位的工時(shí)制度的相關(guān)證據(jù)，對(duì)被告陳述的工時(shí)制度，法院予以采信。結(jié)合被告陳述的工時(shí)制度，根據(jù)原告單位的考勤記錄表，計(jì)算出被告自2011年3月6日至2014年2月28日共加班3599個(gè)小時(shí)。

《勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定：“安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資百分之一百五的工資報(bào)酬;休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資百分之二百的工資報(bào)酬;法定節(jié)假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資百分之三百的工資報(bào)酬。”原告應(yīng)當(dāng)支付被告工作日加班工資26668.59元、休息日加班工資24483.8元、法定節(jié)假日工資3909.51元，三項(xiàng)共計(jì)55061.9元。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(三)》第三條規(guī)定：“勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第八十五條規(guī)定，向人民法院提起訴訟，要求用人單位支付加付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。”原告應(yīng)當(dāng)支付被告加班工資報(bào)酬的賠償金55061.9元(55061.9元×100%)。由于被告要求支持仲裁裁決，法院予以支持，原告應(yīng)當(dāng)支付被告加班工資53100.02元，并支付加付賠償金53100.02元。

對(duì)于原告庭審中稱加班費(fèi)以獎(jiǎng)金的形式發(fā)放，未提供證據(jù)證明，法院不予支持。關(guān)于原告稱每個(gè)夜班已經(jīng)補(bǔ)助被告10元，主審法官表示，夜班補(bǔ)助10元應(yīng)當(dāng)屬于特殊時(shí)間勞動(dòng)的津貼，不應(yīng)屬于加班費(fèi)。