國慶旅游合同糾紛被告的辯詞怎么寫
代?理?詞
湖南XX律師事務所受本案原告謝XX的委托,特指派XXX律師擔任其與湖南某旅行社有限公司等人身損害賠償糾紛的訴訟代理人,本律師認真閱讀了案卷,進行了深入細致的審查和分析,并參加了今天的庭審,對本案有了充分的認識。現(xiàn)依據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī),發(fā)表如下代理意見:
一、關(guān)于本案的基本事實?:
2010年6月,原告與郴州某某旅行社有限公司達成協(xié)議,在其公司繳納1800元旅游費之后,經(jīng)某某旅行社轉(zhuǎn)團至湖南某旅行社,2010年6月6日,?原告與湖南某旅行社有限責任公司郴州分公司簽定中國公民出境旅游合同。6月14日,原告參加由湖南某旅行社組織的香港、澳門6日游。在該公司旅游大巴進入深圳后,旅游大巴突然緊急剎車,致使原告身子右斜,原告當即倒在人行道上,失去知覺,生活無法自理。次日,原告及隨行家屬從深圳市租“的士”到郴州市第四人民醫(yī)院就診,經(jīng)診斷原告一腰錐壓縮性骨折。從6月15日入院至7月30日出院,整整住院46天。其間原告經(jīng)湘南學院司法鑒定中心鑒定為九級傷殘。出院后原告病情反復,疼痛難忍。后經(jīng)10月5日復查,原告于11月2日不得不再次住進郴州市第四人民醫(yī)院,11月4日再次檢查之后,多方專家確診為“右側(cè)股骨頭缺血壞死”。主要原因是原告摔傷垂直倒下,致使下腰關(guān)節(jié)和髖關(guān)節(jié)遭受猛力撞擊致傷而引起的后遺癥。為此,原告進行了“人工髖關(guān)節(jié)置換”手術(shù)。在此期間,原告一直在自行擔負所有的醫(yī)療費,多方被告不僅沒有誠意和原告協(xié)商處理此事,甚至互相推委,完全不顧原告的悲慘處境。
以上受到損害的事實有原告及其家屬的陳述、被告湖南某旅行社提供的證人證言等相關(guān)證據(jù)予以證實。傷情及醫(yī)療費用有醫(yī)院的病歷、司法鑒定書及醫(yī)藥費發(fā)票予以證實。
原告之所以在旅游合同上簽字,是因為前來簽合同的人持蓋湖南某旅行社公章的合同書,原告是有理由充分相信對方是經(jīng)過湖南某旅行社授權(quán)的。且原告參與了湖南某旅行社組織的旅游行程,事實上也達成了旅游關(guān)系。所以,原告與湖南某旅行社簽定的旅游合同合法、有效。
二、根據(jù)上述的基本事實,結(jié)合相關(guān)的法律、法規(guī)和司法解釋,對本案進行法律分析如下:
本案是一起在旅游過程中,因旅游服務提供者的過錯引起旅游者人身損害結(jié)果所導致的人身損害賠償糾紛案件。旅游服務提供者緊急剎車導致旅游者摔倒,具有過錯,構(gòu)成了對原告謝XX健康權(quán)的嚴重侵犯。
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條:“因生命、健康、身體遭受侵害,賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的,人民法院應予受理”
依據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第七條規(guī)定:消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產(chǎn)不受損害的權(quán)利。消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務,符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求;第三十五條第三款規(guī)定:消費者在接受服務時,其合法權(quán)益受到損害的,可以向服務者要求賠償。
綜上,旅游者在接受旅游服務的過程中,其人身及財產(chǎn)安全應該受到保護。被告湖南某旅行社、**旅行社作為旅游服務提供者,**公司、**公司等作為旅游服務輔助者,在共同提供旅游服務的過程中未盡安全保障義務,致使旅游者在旅游過程中受到人身損害,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第七條“?旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務者未盡到安全保障義務,造成旅游者人身損害、財產(chǎn)損失,旅游者請求旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務者承擔責任的,人民法院應予支持。”各旅游服務提供者和旅游輔助服務提供者是提供旅游服務的一方,做為一個整體對相對方旅游者的損害應承擔連帶賠償責任。根據(jù)第十五條?“簽訂旅游合同的旅游經(jīng)營者將其部分旅游業(yè)務委托旅游目的地的旅游經(jīng)營者,因受托方未盡旅游合同義務,旅游者在旅游過程中受到損害,要求作出委托的旅游經(jīng)營者承擔賠償責任的,人民法院應予支持。”被告某某旅行社有限公司收取了原告的旅游費,并出具了旅游服務發(fā)票,與原告形成了旅游合同關(guān)系,屬于旅游服務提供者。其把旅游業(yè)務委托給其他旅游服務提供者,應對原告因在旅游的過程中所受的傷害應該承擔賠償責任。
湖南某旅行社的旅游宣傳單中,明確規(guī)定了旅游費包含人身意外險,所以湖南某旅行社應該為原告購買人身意外險。現(xiàn)在原告發(fā)生了人身傷害,保險公司應根據(jù)《保險法》的規(guī)定,在其責任范圍內(nèi)承擔保險責任。
三、確定本案人身損害賠償數(shù)額及精神損害的賠償標準。
1、醫(yī)療費及外購藥費共計23716.58元。按照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條:醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證,結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。其中二次住院花費20634.18元(不含醫(yī)保已報銷費用),外購藥費3082.4元。
2、司法鑒定費705元。作傷殘等級鑒定花費。
3、旅游費1800元。在參加旅游行程中受到傷害,旅游費應予以退還。
4、車費1759元。按照《人身損害賠償解釋》第二十二條:交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。從深圳回郴州治療的路途實際花費1759元。
5、殘疾賠償金21118.03元。按《人身損害賠償解釋》第二十五條的相關(guān)規(guī)定及計算的標準。原告現(xiàn)年73歲,經(jīng)鑒定為九級傷殘,2009年全省城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為15084.31元
15084.31*7*0.2=21118.03
6、護理費4924.8元。按照《人身損害賠償解釋》第二十一條規(guī)定:“護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。”2009年湖南省職工月平均工資為2052元,一人護理,住院72天
2052/30*72=4924.8元
7、后續(xù)治療費20000元。郴州市第四人民醫(yī)院根據(jù)傷者的病情及恢復情況,作出后續(xù)治療需20000元的結(jié)論。
8、精神損害賠償20000元。依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第二十二條“侵害他人人身權(quán)益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。”精神損害賠償立法的目的具有補償性、撫慰性和懲罰性的原則,但我國法律并沒有明文規(guī)定精神損害賠償?shù)木唧w標準和數(shù)額,因此法庭要確定精神損害賠償?shù)臉藴剩捅仨氃谝赃@三大原則作為基本原則的前提下由法官進行自由裁量。精神損害賠償數(shù)額必須先要與賠償?shù)牧⒎康囊笙嘁恢拢谘a償受害人的基礎(chǔ)上進一步撫慰受害人的心靈創(chuàng)傷,再對侵權(quán)人進行懲罰性的賠償,以制裁和懲罰其對受害人的不法侵害行為。
在本案中,旅游服務提供者的行為嚴重侵犯了原告謝XX的健康權(quán),并造成了傷殘結(jié)果,其身體和精神都受到了嚴重的傷害。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第十條規(guī)定,并結(jié)合侵權(quán)人在損害發(fā)生后嚴重不負責任,對傷者的理賠要求置之不理,至今也未付分文醫(yī)療費用的事實情況。我們確定本案精神損害的賠償數(shù)額為20000元是合理的。
以上八項總計94023.41元。
綜上所述,本案中的幾被告在原告的人身損害行為發(fā)生后,不及時承擔其相應的責任,反而相互推卸責任,至今未給予任何的賠償,嚴重違反了法律的相關(guān)規(guī)定。請求法院在查明相關(guān)事實的基礎(chǔ)上,做出公正的判決。
此致
XX區(qū)人民法院
代理人:XXX?律師
20XX年X月XX日
綜上所述,首先說明了案件基本事實,然后針對原告的主張進行辯護,并羅列相關(guān)證據(jù)。最后聲明自己的主張。旅游糾紛屬于民事糾紛,當事人可以選擇自己應訴,但是涉及到諸多法律知識,而辯詞對于維護自身權(quán)益非常關(guān)鍵,所以如果您有其他問題,歡迎咨詢律霸網(wǎng)專業(yè)律師。
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