我們在工作的過程中會受傷，或者發(fā)生意外事故，公司和單位應(yīng)該支付相應(yīng)的誤工費和醫(yī)藥費等相應(yīng)的賠償，還有如孕婦在懷孕期間要請產(chǎn)假，公司和單位應(yīng)當(dāng)給與員工停工留薪的權(quán)利，我國有很多法律是針對停工留薪和誤工費問題的。

(一)誤工費與停工留薪期工資競合處理的法規(guī)梳理

《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條規(guī)定，侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護(hù)理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條也做了相應(yīng)規(guī)定。有關(guān)停工留薪期工資主要規(guī)定在社會保險法規(guī)中，《中華人民共和國工傷保險條例》第三十三條規(guī)定，職工因工作遭受傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于因第三人造成工傷的職工或其親屬在獲得民事賠償后是否還可以獲得工傷保險補償問題的答復(fù)》([2006]行他字第12號)明確：因第三人造成工傷的職工或其近親屬，從第三人處獲得民事賠償后，可以按照《工傷保險條例》第三十七條的規(guī)定，向工傷保險機構(gòu)申請工傷保險待遇補償。

可見，因第三人侵權(quán)致工傷，勞動者既可向侵權(quán)的第三人主張民事侵權(quán)賠償，也可以享受工傷保險待遇。由于民事法規(guī)和保險法規(guī)各自從人身損害和社會保險角度對工傷事故加以規(guī)范，從而使工傷事故具有民事侵權(quán)賠償和工傷保險賠償雙重性質(zhì)，勞動者同時存在兩個請求權(quán)：一個是基于人身損害而享有的民事侵權(quán)損害賠償請求權(quán)，另一個是基于工傷保險關(guān)系而享有的工傷保險待遇請求權(quán)。這樣就出現(xiàn)了民事侵權(quán)賠償與工傷保險賠償競合如何處理的問題，由于二者之間有諸多性質(zhì)相同并存在重復(fù)的賠償項目，如誤工費與停工留薪期工資、伙食補助費、(殘疾)輔助器具費等，加之缺乏明確的法律規(guī)則可資援引，誤工費與停工留薪期工資競合的情況下應(yīng)如何處理，理論界有著不同的意見，司法實踐中也存在不同的做法。

在我國，交通事故型工傷是第三人侵權(quán)致工傷最為常見的類型，1996年勞動部頒布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》(現(xiàn)已廢止)第二十八條對因交通事故引起的工傷保險待遇作了較明確的規(guī)定：由于交通事故引起的工傷，應(yīng)當(dāng)首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關(guān)規(guī)定處理。交通事故賠償已給付了醫(yī)療費、喪葬費、護(hù)理費、殘疾用具費、誤工工資的，企業(yè)或者工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇?！镀髽I(yè)職工工傷保險試行辦法》第十九條規(guī)定，工傷職工在工傷醫(yī)療期內(nèi)停發(fā)工資，改為按月發(fā)給工傷津貼，工傷津貼標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于工傷職工本人受傷前十二個月內(nèi)平均月工資收入。該規(guī)定明確了誤工費與停工留薪期工資不可兼得。但是2004年1月1日起施行的《工傷保險條例》卻沒有保留此項規(guī)定，現(xiàn)行法規(guī)也未對誤工費與停工留薪期工資競合處理作出安排。

(二)誤工費與停工留薪期工資競合處理的司法實踐

1.國內(nèi)的做法。

《工傷保險條例》雖未保留《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》關(guān)于交通事故引起的工傷的處理方式，但是先處理人身損害賠償請求權(quán)再處理工傷保險賠償請求權(quán)，成了各地司法實踐中較為通行的做法。特別是在交通事故領(lǐng)域，勞動者也往往傾向先請求人身損害賠償，主要是因為交通事故系致傷害的直接因素，且人身損害賠償一般直接進(jìn)入訴訟環(huán)節(jié)，較之勞動爭議仲裁通常需經(jīng)歷確認(rèn)勞動關(guān)系、工傷認(rèn)定、傷殘鑒定、勞動仲裁裁決等諸多環(huán)節(jié)，更為省時快捷。因而司法實踐中更多出現(xiàn)的是本案這一情形：勞動者獲賠誤工費后，再行請求停工留薪期工資待遇。

由于現(xiàn)行法規(guī)并未對誤工費與停工留薪期工資競合的問題處理作出安排，司法實踐中已然長期面臨裁判無法可依的困境。各地勞動仲裁機構(gòu)、法院對該問題的處理，有些依據(jù)全國法院民事商事審判工作會議紀(jì)要意見，有些則根據(jù)地方性勞動行政部門(勞動仲裁機構(gòu))與法院之間形成的座談會會議紀(jì)要等文件規(guī)定。由于缺乏統(tǒng)一的法律適用標(biāo)準(zhǔn)致使裁決結(jié)果不一，有些甚至反差巨大?？v觀各地司法實踐中的做法，主要有兩大處理模式：兼得(雙賠)模式和補差模式。

兼得(雙賠)模式大多明確除部分項目外，對工傷保險待遇與人身損害賠償一些性質(zhì)相同的項目支持雙重賠償。《第八次全國法院民事商事審判工作會議(民事部分)紀(jì)要》就社會保險與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系問題明確：被侵權(quán)人有權(quán)獲得工傷保險待遇或者其他社會保險待遇的，侵權(quán)人的侵權(quán)責(zé)任不因受害人獲得社會保險而減輕或者免除;用人單位未依法繳納工傷保險費，勞動者因第三人侵權(quán)造成人身損害并構(gòu)成工傷，侵權(quán)人已經(jīng)賠償?shù)?，勞動者有?quán)請求用人單位支付除醫(yī)療費之外的工傷保險待遇，用人單位先行支付工傷保險待遇的也可以就醫(yī)療費用向第三人追償。顯然除醫(yī)療費外，該紀(jì)要對于其他項目支持雙重賠償。然而，對于工傷保險機構(gòu)的責(zé)任承擔(dān)方式并未交待清楚。而北京、廣東等地則形成了自己的做法，如《北京市勞動和社會保障局 北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》(2009年)明確除侵權(quán)的第三人已全額給付勞動者(或直系親屬)醫(yī)療費、交通費、殘疾用具費等需憑相關(guān)票據(jù)給予一次賠償?shù)馁M用外，均可以獲得賠償(雙重賠償)?！稄V東省高級人民法院 廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》(粵高法[2012]284號)第7條明確勞動者工傷由第三人侵權(quán)所致，第三人已承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，用人單位所承擔(dān)的工傷保險責(zé)任應(yīng)扣除醫(yī)療費、輔助器具費和喪葬費。顯然未明確將誤工費列為停工留薪期工資的扣減項目。而《廣東省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件疑難問題的解答》(粵高法[2017]147號)明確勞動者因安全生產(chǎn)事故或患職業(yè)病獲得工傷保險待遇后，又請求用人單位承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任的，誤工費應(yīng)當(dāng)扣除停工留薪期工資;若停工留薪期工資高于誤工費，則不支持勞動者的此項請求。因而在廣東區(qū)域內(nèi)，支持與不支持雙重賠償?shù)淖龇ň写嬖凇?/p>

補差模式以上海為代表，上海采取同一賠償項目“就高原則”的補差方式。上海市高級人民法院民事審判第一庭《關(guān)于審理工傷保險賠償與第三人侵權(quán)損害賠償競合若干問題的解答》(2010年7月1日)對誤工費與停工留薪期工資等相同并存在重復(fù)的項目，按照各自的計算標(biāo)準(zhǔn)，確定兩者之中數(shù)額較高的作為勞動者應(yīng)獲得的賠償數(shù)額。顯然，若勞動者先獲賠的誤工費低于停工留薪期工資，勞動者有權(quán)再獲得二者之間的差額補償，反之亦然。

2.國外的做法。

因工傷引起的民事侵權(quán)與工傷保險賠償請求權(quán)并存的處理，世界各國有著不同的救濟模式，主要有取代模式、雙重救濟模式和補充救濟模式。取代模式以德國為代表，明確只能請求工傷保險賠償，不能請求民事侵權(quán)賠償。而雙重救濟模式下，工傷職工可以同時請求民事侵權(quán)與工傷保險賠償，從而獲得雙重賠償，如英國。補充救濟模式，即工傷職工可以同時請求工傷保險賠償與民事侵權(quán)賠償，但不得超過其所受損失的總額。日本、北歐各國等主要采用這一模式。補充救濟模式既分散了用人單位風(fēng)險，減輕了用人單位的負(fù)擔(dān)，避免了受害人獲得雙份利益，同時又保證了受害人獲得完全賠償，從而得到了較多的運用。

(三)誤工費與停工留薪期工資性質(zhì)認(rèn)定及競合處理的模式選擇

因第三人侵權(quán)致工傷引起的民事侵權(quán)賠償與工傷保險賠償競合的處理，筆者認(rèn)為，上海的補差模式和國外的補充救濟模式相對更為合理，本案在處理誤工費與停工留薪期工資競合問題上也主要借鑒參考了它們的處理方式。誤工費與停工留薪期工資實質(zhì)上屬于同一性質(zhì)的賠償項目，且從民法填平原則和實際賠償原則出發(fā)，二者不宜兼得。

1.誤工費與停工留薪期工資性質(zhì)認(rèn)定。

一些地方勞動仲裁、法院的做法認(rèn)為誤工費與停工留薪期工資的法律基礎(chǔ)不同，一個是屬于意思自治的人身損害范疇的私法，適用過錯原則，一個是不屬于當(dāng)事人意思自治的公法范圍，實行無過錯原則;只要有交納工傷保險，勞動者就可以享受待遇，二者計算標(biāo)準(zhǔn)不同，因此性質(zhì)不同，不適用民法侵權(quán)賠償?shù)摹疤钇皆瓌t”。筆者認(rèn)為，我國工傷保險領(lǐng)域立法起步相對較晚，工傷保險法規(guī)有效彌補了民事法規(guī)保護(hù)力度單一不足的缺陷。但是簡單地把二者歸類定性為私法公法性質(zhì)并不妥當(dāng)。因第三人侵權(quán)引起的工傷，同一賠償項目往往會同時涉及社會保險法規(guī)和民事法規(guī)，比如醫(yī)療費、護(hù)理費。早期的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》明確交通事故賠償已給付了醫(yī)療費、喪葬費、護(hù)理費、殘疾用具費、誤工工資的，企業(yè)或者工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇。現(xiàn)行司法實踐中將醫(yī)療費、輔助器具費和喪葬費作為工傷保險責(zé)任的扣除項目是較普遍的作法，那么將誤工費作為停工留薪期工資的扣除項目也并無不妥。誤工費與停工留薪期工資雖基于不同的法律規(guī)定，但從作用來看，兩者均系對勞動者因遭受傷害無法從事正常工作而實際減少的收入的補償，實質(zhì)上屬于同一性質(zhì)的賠償項目。誤工費與停工留薪期工資系本質(zhì)上相同的項目在司法實踐中也逐步得到認(rèn)可。如廣東省高級人民法院最新出臺的《廣東省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件疑難問題的解答》也認(rèn)為誤工費與停工留薪期工資系工傷保險待遇與人身損害賠償本質(zhì)上相同的項目。停工留薪期工資并不屬于因繳納工傷保險而形成的保險待遇，而是保險法規(guī)從保障勞動者工傷治療(恢復(fù))期間待遇不減少出發(fā)而作的規(guī)定。從本案來看，雷文虎已經(jīng)獲得180天誤工費的賠償，其因工傷治療(恢復(fù))期間收入損失已得到一定的補償，其再主張全額停工留薪期工資明顯存在部分重復(fù)賠償之實，應(yīng)不予支持。

2.從填平原則和實際賠償原則進(jìn)行分析。

依據(jù)我國民事侵權(quán)賠償理論，權(quán)利人損失多少，侵權(quán)人就賠償多少。這種賠償是以彌補權(quán)利人的損失為目的，故這種賠償也稱為補償性賠償，其適用的賠償原則是全部賠償原則即填平原則，全部賠償之后即填平。填平就是將受害人的損失全面填補，權(quán)利人損失多少，侵權(quán)人賠償多少，也即按實際賠償原則，使權(quán)利人在經(jīng)濟上不受損失。本案雷文虎因工傷損失的收入，誤工費與停工留薪期工資宜按各自的計算標(biāo)準(zhǔn)，依就高原則確定兩者之中數(shù)額較高的作為雷文虎應(yīng)獲得的賠償數(shù)額，若停工留薪期工資高于誤工費，雷文虎可就差額部分向可星公司申請賠(補)償。

停工留薪和誤工費是兩種不一樣的賠償和處理方式，應(yīng)該按照具體案例來評定分析，要嚴(yán)格遵守相關(guān)法律條款的規(guī)定來執(zhí)行分析和賠償，公司和員工應(yīng)該完全行使自己的責(zé)任和義務(wù)，公平公正借用法律手段來維護(hù)自身的合法利益，不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)擾亂社會和諧的事情發(fā)生

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