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寧波
房屋抵押登記—司考真題答案解析（2015-3-13）
A.借款合同不成立
B.方某應返還不當得利
C.張某應承擔保證責任
D.劉某無義務辦理房屋抵押登記
【正確答案】C
【答案解析】本題中共包括三個合同：借款合同、保證合同和抵押合同。解題的關鍵是判斷上述三個合同是否成立并生效。
選項A錯誤?！逗贤ā返诙僖皇畻l規定，自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。據此可知，自然人之間的借款合同是實踐性合同，該合同自貸款人提供借款時成立、生效。本案中，李某雖未在借款合同上簽字，但其實際向方某交付了100萬元借款。因此，方某、李某、劉某、張某之間的借款合同成立并生效。
選項B錯誤。方某與李某之間存在合法有效的借款合同，其獲得100萬元借款是依據合同的約定，不構成不當得利。方某到期未償還借款，除應按照合同的約定向李某返還借款外，還應承擔違約責任，而不是返還不當得利。
選項C正確?！稉７ń忉尅返诙l第一款規定，第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。本案中，保證條款附于借款合同之中，李某雖未在借款合同上簽字，但也未對張某的書面保證提出異議，視為保證合同成立。因此，張某應承擔保證責任。
選項D錯誤。《擔保法》第三十八條規定，抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同?！逗贤ā返谌鶙l規定，法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。本案中，抵押條款附于借款合同之中，李某雖未在借款合同上簽字，但劉某事后將房本交給了李某，并承諾過幾天再作抵押登記，李某對此也已接受，則該抵押合同成立?！稉７ń忉尅返谖迨鶙l第二款規定，法律規定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權人受到損失的，抵押人應當承擔賠償責任。據此可知，劉某有義務根據抵押合同的約定為李某辦理房屋抵押登記手續。
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