當(dāng)用人單位雇傭勞動者時，要和勞動者簽訂勞動合同，以建立勞動關(guān)系。但是在現(xiàn)實生活中，很多用人單位不按照勞動法的規(guī)定來和勞動者及時簽訂勞動合同，目的是為了逃避應(yīng)該負(fù)擔(dān)的相關(guān)責(zé)任。但是這種情況下也是存在事實上的勞動關(guān)系的，那么事實勞動關(guān)系是否受法律保護(hù)嗎?

事實勞動關(guān)系是否受法律保護(hù)嗎?

事實勞動關(guān)系的含義及保護(hù)現(xiàn)狀

有關(guān)什么是事實勞動關(guān)系，理論界有著不同的觀點。總體看來，事實勞動關(guān)系是相對書面勞動合同所調(diào)整的勞動關(guān)系而言，它是指勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人在建立勞動關(guān)系或變更勞動關(guān)系時，不符合勞動合同成立的形式要件，但雙方在實際工作中已經(jīng)形成隸屬性的勞動關(guān)系狀態(tài)，具體是指用人單位與勞動者沒有訂立或續(xù)訂書面合同，但雙方實際履行了勞動權(quán)利義務(wù)而形成的勞動關(guān)系。

事實勞動關(guān)系是否應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)在理論界曾經(jīng)存在過爭議，但在審判實踐中我國事實勞動關(guān)系是受法律保護(hù)的。如2001年最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定“勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同，但已形成勞動關(guān)系后發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的裁決，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理”。2005年5月原勞動和社會保障部還頒布了《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》。該《通知》明確規(guī)定：用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

《勞動合同法》對事實勞動關(guān)系保護(hù)的強(qiáng)化

(一)明確界定了勞動關(guān)系的建立時間

根據(jù)《勞動法》第16條、第19條規(guī)定，“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”，“勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立”，這就說明勞動關(guān)系的建立必須以書面的勞動合同為主要標(biāo)志。這次《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》有關(guān)勞動關(guān)系何時建立的相關(guān)規(guī)定。其第7條明確規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”。即引起勞動關(guān)系產(chǎn)生的基本事實是用工，而不是訂立書面勞動合同。即使用人單位沒有與勞動者訂立勞動合同，只要存在用工行為，該用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系仍然存在。這就有效地保護(hù)了與用人單位存在事實勞動關(guān)系的勞動者的勞動權(quán)益。 (二)嚴(yán)格設(shè)定了用人單位簽約義務(wù)

雖然《勞動法》第 98條有“用人單位故意拖延不訂立勞動合同的，由勞動行政部門責(zé)令改正”的相關(guān)規(guī)定，但這只是一種事后的監(jiān)督措施，并且要用人單位具有主觀上的故意很難起到事前防范的作用。《勞動合同法》不但明確規(guī)定了“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”，而且還規(guī)定“已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同”，“用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查”。由此可以看出，用人單位不但具有與勞動者訂立勞動合同的義務(wù)，而且必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)與勞動者訂立勞動合同，否則，用人單位應(yīng)當(dāng)對未訂立書面勞動合同承擔(dān)責(zé)任，不管其主觀上是否為故意。

(三)切實維護(hù)了勞動者的合法利益

《勞動法》第98條同樣規(guī)定“用人單位故意拖延不訂立勞動合同，對勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。但究竟怎樣賠償，用人單位向勞動者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)懲罰性賠償還是補(bǔ)償性賠償以及賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)如何均沒有涉及。何況還要因用人單位不訂立勞動合同對勞動者造成損害時勞動者才有獲得賠償?shù)目赡堋＿@就很容易使得勞動者在未訂立勞動合同時得不到應(yīng)有賠償。筆者認(rèn)為，《勞動合同法》對事實勞動關(guān)系中如何保護(hù)勞動者的合法權(quán)益作了很好的設(shè)計，彌補(bǔ)了《勞動法》的不足。依據(jù)《勞動合同法》第14條、第82條的規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。用人單位違反規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

(四)重新定義了事實勞動關(guān)系的法律內(nèi)涵

《勞動合同法》放松了對勞動合同形式的法律規(guī)制，不僅將沒有書面勞動合同而主體合格、內(nèi)容合法、意思表示真實、程序合法的勞動關(guān)系納入事實勞動關(guān)系，而且擴(kuò)寬了事實勞動關(guān)系的外延，將主體不合格的勞動關(guān)系納入其中，糾正了以往將主體不合格的勞動關(guān)系作為民事雇用關(guān)系不納入勞動法調(diào)整范圍的錯誤做法。

我國事實勞動關(guān)系法律保護(hù)的再思考

(一)應(yīng)明確規(guī)定特殊情況下的勞動合同可以采用口頭形式

雖然這次《勞動合同法》規(guī)定了自用工之日起雙方當(dāng)事人就建立了勞動關(guān)系，但仍然沒有將口頭勞動合同納入法律規(guī)定。從國外的立法來看，很多國家對勞動合同的形式予以放寬，承認(rèn)口頭勞動合同的法律效力。筆者認(rèn)為，雖然我國現(xiàn)階段勞動基準(zhǔn)不很完備，集體合同和內(nèi)部勞動規(guī)則不很普遍，但仍有必要規(guī)定特殊情況下口頭勞動合同的法律效力。

(二)應(yīng)明確規(guī)定在事實勞動關(guān)系的認(rèn)定中實行舉證責(zé)任倒置制度

在欠缺書面勞動合同作為證據(jù)的情形下，用人單位和勞動者對是否存在勞動關(guān)系及相關(guān)權(quán)益產(chǎn)生糾紛時有發(fā)生。對此，筆者認(rèn)為，在認(rèn)定勞動關(guān)系存在與否時，應(yīng)當(dāng)采用舉證責(zé)任倒置制度，由用人單位證明其與勞動者不存在事實勞動關(guān)系，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果。采用舉證責(zé)任倒置制度主要是考慮到以下兩點：在勞動關(guān)系中，勞動者處于弱勢地位，用人單位處于優(yōu)勢地位，理應(yīng)由用人單位承擔(dān)更多的舉證義務(wù);根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，與勞動者訂立書面勞動合同是用人單位的義務(wù)，具有不可推卸性。如果用人單位沒有及時與勞動者訂立書面勞動合同時用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任。所以，用人單位在事實勞動關(guān)系的認(rèn)定上自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)更多的舉證責(zé)任。

(三)應(yīng)全面建立以勞動合同管理為基礎(chǔ)的勞動用工備案制度

《勞動合同法》第7條規(guī)定，“用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查”。這種立法設(shè)計將有利于勞動合同的管理和勞動者權(quán)益的進(jìn)一步保護(hù)。但筆者認(rèn)為，不僅如此還應(yīng)當(dāng)在用工登記制度的基礎(chǔ)上建立勞動用工備案制度，不但要求用人單位將其與勞動者簽訂(續(xù)訂)、解除和終止勞動合同等情況進(jìn)行登記，而且還要求用人單位將錄用勞動者或與勞動者解除勞動關(guān)系等情況到當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓鞴懿块T辦理備案登記手續(xù)。

(四)應(yīng)嚴(yán)格實行勞動合同示范文本制度

勞動保障部門應(yīng)加強(qiáng)對用人單位實施勞動合同制度的指導(dǎo)，針對不同行業(yè)以及不同類型用工的特點，分類制定規(guī)范、簡明、實用的勞動合同示范文本并向社會公布，指導(dǎo)用人單位特別是私有企業(yè)與勞動者簽訂勞動合同，做到事前指導(dǎo)、事中管理、事后監(jiān)督。

用人單位是必須與勞動者簽訂勞動合同的，對于雙方約定的工作內(nèi)容和工作待遇等問題進(jìn)行書面的協(xié)定。如果沒有簽訂勞動合同，那么雙方也是存在事實勞動關(guān)系的，事實上的勞動關(guān)系也受到法律的保護(hù)的，用人單位不得隨意與勞動者解除勞動關(guān)系。

原單位解除勞動關(guān)系證明書是怎樣的

哪些情形屬于事實勞動關(guān)系

原單位未解除勞動關(guān)系能否入職新單位