(一)非法用工的定義

依據《工傷保險條例》第六十三條及《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條之規定，所謂的“非法用工”，是指“無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位或者用人單位使用童工違法用工的情形”。

(二)非法用工的法律特征

根據上述規定，“非法用工”具備以下特征：

1、非法用工的主體是無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位后沒有再領取營業執照、再行登記、備案或者用人單位使用童工的用人單位;

2、用人單位有非法從事生產經營活動的行為(包括過去、現在二個時間段);

3、用人單位有非法用工的事實。

簡而言之，就是非法用工單位無“用工權”而非法用工的情形。

區分用工單位是“非法用工”還是“合法用工”，關鍵是要看用工主體是否經過依法登記、備案，是否有無營業執照。有無營業執照、是否經過依法登記、備案是成立“非法用工”或“合法用工”的核心要件。

(三)非法用工如何認定

一般情況下，是否具有合法的勞動用工權，是區分勞動關系和雇傭關系的重要標準。

傳統的做法主要是看用人單位和勞動者的主體資格，若用人單位具有營業執照或依法履行了登記、備案手續且勞動者并非童工，則雙方之間的勞動爭議屬于勞動關系，反之，則屬于雇傭關系。

根據勞動和社會保障部頒布實施的《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》規定，非法用工是指無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位招用工人從事勞動的行為，或者依法設立的單位使用童工的行為。

就企業而言，只要該企業經過工商部門核準登記均可認為該企業擁有合法的勞動用工權。即使企業與勞動者雙方未簽訂勞動合同，只要雙方實際履行了勞動權利和義務，就形成了事實上的勞動關系，而非雇傭關系。

法律法規：

1.中華人民共和國勞動部頒布的《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條規定，非法用工單位傷亡人員，是指在無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業病的職工，或者用人單位使用童工造成的傷殘、死亡童工。

第九條規定“傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數額與單位發生爭議的，按照勞動爭議處理的有關規定處理。”

2.中華人民共和國國務院頒布的《工傷保險條例》第63條規定，無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業病的職工受到事故傷害或者患職業病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償金，賠償標準不得低于工傷保險待遇。雙方就賠償數額發生爭議的，按照處理勞動爭議的有關規定處理。上述規定，擴大了企業范圍，包括非法用工單位，明確了非法用工單位因工傷事故與勞動者發生的爭議屬于勞動爭議。因此，非法用工單位可以成為工傷事故賠償主體。

PS:因非法用工致傷，勞動者應當視同工傷，享受工傷待遇。對非法用工引發的損害賠償，如果適用一般的雇傭合同關系去處理，雖然從形式上存在一定的合理性，但反映出國家對非法用工單位的默視和放任，從長遠看不利于社會主義市場經濟穩定有序的發展，不利于社會主義和諧社會的建立，不利于從根本上保護對受害者的長遠保護，因此，非法用工致傷，勞動者應當視同工傷，這與上述《工傷保險條例》第63條規定的精神是一致的。

實踐中，要是用人單位本身不具有用工資格，但又存在用工事實，且有從事生產經營活動的行為，那么就能認定該單位存在非法用工的情況。此時，單位仍需要對務工者負責任，即在務工者因工傷亡的時候，需要對務工者或其家屬進行相應的工傷賠償。