(一)勞動者根據《關于確立勞動關系有關事項的通知》[勞社部發(fā)(2005)12號]第四條“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任”的規(guī)定,請求確認其與發(fā)包方之間存在勞動關系,能否支持?
參考意見:人民法院審理民事案件,應當適用法律和行政法規(guī),可以參考地方法規(guī)和部門規(guī)章。鑒于現(xiàn)階段建設工程施工和礦產資源開采領域違法轉包、分包,大量招用農民工的情況普遍存在,在司法實踐中將“承擔用工主體責任”簡單解釋為“可以確認勞動關系成立”有可能造成較大的負面影響。因此,在上述情形下,發(fā)包方承擔用工主體責任的范圍應當限定于勞動安全衛(wèi)生和勞動報酬支付方面,不建議簡單確認勞動關系成立。
(二)在建設工程施工合同糾紛案件中,作為發(fā)包方的開發(fā)商通常會把工程發(fā)包給實際施工人,實際施工人再雇傭勞動者具體施工。如果勞動者在施工過程中受傷,起訴到法院要求發(fā)包方承擔連帶責任的,應如何界定發(fā)包人?
參考意見:最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定,雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的,應當與雇主承擔連帶責任。根據該項規(guī)定,認定應當承擔連帶責任的發(fā)包人、分包人,應以該發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件為標準。司法實踐中,應當承擔連帶責任的發(fā)包人、分包人通常是(但不限于)向實際施工人轉包、分包工程的工程承包人,即建筑公司。
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