跨《勞動合同法》實施前后兩個時段的勞動關系解除后

經濟補償金、賠償金條款的適用

《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)和《中華人民共和國勞動合同法實施條例》(以下簡稱《實施條例》)的相繼出臺，極大地豐富和完善了我國勞動法律制度，加大了對勞動者合法權益的保護，為司法機關處理勞動糾紛提供了具體的法律依據。但由于《勞動合同法》第九十七條規定了新法不溯及既往原則及表述用語的不夠嚴密，加上法規條文適用上循環指示、《實施條例》第二十五條對于賠償金計算年限看似明確實則隱晦的規定等，直接導致司法實踐中當事人、代理律師及司法機關對經濟補償金、賠償金計算標準的理解分歧。下面結合一起勞動糾紛案例，與各位律師同行探討跨《勞動合同法》實施前后兩個時段的勞動關系解除后補償金及賠償金條款的適用。

【案例】

1993年7月16日，吳某入職深圳市一家電器公司，歷任該公司業務員、部門經理、副總經理等職，至勞動關系終止時月薪8700元(以下權將其作為勞動關系終止前12個月的平均工資使用)，從未與單位簽訂過書面勞動合同。2009年初，因經營不景氣，單位與其協商解除勞動關系沒能達成一致意見，便于5月27日突然在單位門前張貼《通知》，以吳某嚴重違反公司規章制度為由，宣布終止與吳某的勞動關系，雙方發生糾紛，經調解無效，吳某將單位訴至深圳市勞動仲裁委員會。

【評析】

對用人單位違法終止勞動關系后，吳某應得的經濟補償金或賠償金數額，有兩種不同觀點：

第一種觀點

1、吳某應得的經濟補償金數額為其終止勞動關系前12個月的平均工資(以下簡稱月平均工資)×16個月，具體數額應為139200元。理由是，吳某雖然與用人單位存在勞動關系，但從未與用人單位簽訂過書面勞動合同，不適用《勞動合同法》第97條第三款關于“本法施行之日存續的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規定應當支付經濟補償的，經濟補償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當時有關規定，用人單位應當向勞動者支付經濟補償的，按照當時有關規定執行”的規定，其勞動關系終止后的經濟補償，應直接適用《勞動合同法》第47條的規定，自吳某入職用人單位之日起，計算至用人單位張貼《通知》、宣布終止與其勞動關系之日止，共計15年零10個月。由于吳某終止勞動關系時月薪最高才8700元，故其終止勞動關系前12個月的平均工資沒有高于深圳市上年度職工月平均工資的三倍，因此其用人單位應向吳某支付的經濟補償年限并不受《勞動合同法》第47條第二款規定的“向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年”的限制，而是直接依據吳某在該用人單位連續工作的年限，按每滿一年支付一個月工資的標準向其支付。其中，六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。

2、吳某如果以用人單位違法終止勞動關系，主張經濟賠償金，則應當根據《勞動合同法》第87條之規定，按照該法第47條規定的經濟補償標準的二倍主張，即吳某應得的賠償金為其月平均工資×16個月×2，具體數額為278400元。

根據《實施條例》第25條的規定：“用人單位違反勞動合同法的規定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規定支付了賠償金的，不再支付經濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。”因此，吳某在本案中主張經濟補償和經濟賠償時，只能任選其一，如果吳某選擇了數額較高的經濟賠償，則吳某在這兩項主張中最終可獲得的賠償數額應是278400元人民幣。

第二種觀點

1、吳某應得的經濟補償數額為其月平均工資×12個月+月平均工資×1.5個月，具體數額為117450元;額外經濟補償金數額為經濟補償金數額×50%，具體數額為52200元。理由是，吳某雖未與用人單位簽訂書面勞動合同，但與用人單位之間的勞動關系是確實存在的，書面勞動合同是形式，雙方存在勞動關系是本質。《勞動合同法》作為解決勞資雙方勞動爭議的法律規范，要解決的是雙方存在的實體糾紛，而非雙方之間是否存在書面勞動合同形式。因此，無論雙方發生糾紛時，是否存在書面勞動合同，對于經濟補償金的計算，都應當適用該法第97條第三款之規定：在該法施行前，按照當時的有關規定，用人單位應當向勞動者支付經濟補償的，按照當時有關規定執行;該法施行后，依照第46條的規定應當支付經濟補償的，經濟補償的年限自該法施行之日起計算。結合本案，吳某在《勞動合同法》施行前，已在用人單位連續工作14年零5個半月，按照當時的規定，即勞動部勞部發〔1994〕481號關于《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》(以下簡稱《辦法》)的相關規定，用人單位應根據吳某在本單位工作年限，每滿一年發給其相當于一個月工資的經濟補償金，但最多不超過十二個月。工作時間不滿一年的按一年的標準發給經濟補償金。除此之外，該《辦法》第10條還規定：用人單位解除勞動合同后，未按規定給予勞動者經濟補償的，除全額發給經濟補償金外，還須按該經濟補償金數額的百分之五十支付額外經濟補償金。因此，吳某在《勞動合同法》施行前應得的經濟補償金數額為其月平均工資×12個月，額外經濟補償金數額為經濟補償金數額的50%;《勞動合同法》施行后應得的經濟補償金數額，從《勞動合同法》施行之日起計算，由于其在用人單位工作的時間還差幾天不夠一年半，根據該法第47條之規定，用人單位在終止勞動關系后，應補償其一個半月的月平均工資，即月平均工資×1.5個月。