1.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同,不得約定試用期
眾所周知,法律規(guī)定了三種期限類型的勞動合同:固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
在《勞動合同法》生效施行以前,由于當時的法律尚未就以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同可否約定試用期的問題做出明確規(guī)定,故,個人認為以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同和固定期限勞動合同以及無固定期限勞動合同一樣,均可約定試用期。
但于08年1月1日起生效的《勞動合同法》第十九條明確規(guī)定了以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同不得約定試用期。故,企業(yè)在與勞動者簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同時,要注意這一點,避免做出無效的試用期約定。
2.不能重復(fù)約定試用期的適用
《勞動合同法》生效施行以前,試用期可以適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時改變工作崗位或工種的勞動者。這樣,同一用人單位就有可能與同一勞動者約定兩次或兩次以上的試用期。《勞動合同法》生效施行以后,由于該法明確規(guī)定了“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”,故,企業(yè)與同一勞動者有且只有一次約定試用期的機會,縱然勞動者的工作崗位或工種發(fā)生變化,或者勞動者離職后重新入職,都不得再約定試用期。
3.試用期不得單獨約定,試用期期限的存在以勞動合同期限的存在為前提,且受到勞動合同期限長短的制約
實踐中,很多企業(yè)往往只與勞動者單獨約定幾個月不等的試用期,而未與勞動者明確勞動合同的期限,殊不知,這種做法是違反法律規(guī)定的。
勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十八條規(guī)定,勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應(yīng)包括在勞動合同期限內(nèi)。《勞動合同法》第十九條第四款規(guī)定:試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。
根據(jù)上述規(guī)定,可知:試用期的存在以勞動合同期限的存在為前提,沒有勞動合同的期限也就無所謂試用期。且試用期的長短也和勞動合同期限的長短密切相關(guān),《勞動合同法》規(guī)定:勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
4.試用期工資的約定
鑒于《勞動合同法》生效前,《勞動法》對試用期的規(guī)定非常原則,缺乏可操作性,所以,長期以來,企業(yè)往往利用試用期的“模糊規(guī)定”損害勞動者的合法權(quán)益,其中較為普遍的就是試用期的工資問題。實踐中,試用期往往成為“白干期”或“廉價期”。
為了保護勞動者的合法權(quán)益,《勞動合同法》第二十條規(guī)定:勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
該規(guī)定體現(xiàn)了三個“不低于”原則,即:一是不得低于用人單位所在地的最低工資標準,這是試用期工資的最底線;二是不得低于本單位相同崗位最低檔工資;三是不得低于勞動合同約定工資的百分之八十。這三個“不低于”必須要同時滿足,其中,金額有高低差距的,則要取其最高。
比如,某企業(yè)所在地的最低工資標準為680元,本企業(yè)相同崗位最低檔工資標準為1000元,與員工甲簽訂的勞動合同中約定的工資標準為1500元(其百分之八十為:1200元),則該企業(yè)與甲約定的試用期內(nèi)的工資不得低于1200元。
5.試用期內(nèi)的社會保險繳納問題
約定試用期內(nèi)不為員工繳納社會保險的做法,是實踐中很多企業(yè)的習(xí)慣性做法,勞動者由于法律知識的缺乏,也常常錯誤認為試用期內(nèi)用人單位可以不繳納社會保險費,從而導(dǎo)致自己的合法權(quán)益受到損害。
勞動法第七十三條規(guī)定,勞動者在下列情形下,依法享受社會保險待遇:(一)退休;(二)患病;(三)因工傷殘或者患職業(yè)病;(四)失業(yè);(五)生育。
《社會保險費征繳暫行條例》第三條規(guī)定,基本養(yǎng)老保險費的征繳范圍:國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工,實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工;基本醫(yī)療保險費的征繳范圍:國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工,國家機關(guān)及其工作人員,事業(yè)單位及其職工,民辦非企業(yè)單位及其職工,社會團體及其專職人員;失業(yè)保險費的征繳范圍:國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工,事業(yè)單位及其職工。
實際上,勞動關(guān)系一旦建立,用人單位就應(yīng)當依法為勞動者繳納社會保險,試用期并非獨立于勞動合同期限以外的“特殊期”,試用期包括在勞動合同期限內(nèi)。約定試用期內(nèi)不為員工繳納社會保險的,該約定無效。企業(yè)在試用期拒絕為勞動者辦理社會保險的,勞動者可以向勞動和社會保障部門投訴,如因此而給勞動者造成損失的,企業(yè)應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。
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