女職工解除勞動合同之后才發現懷孕的不能要求用人單位支付補償。但是實踐中的處理情況會有不同,需要具體分析。
依據我國勞動合同法的規定用人單位不得解除勞動合同的情形包括:
(一)從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查,或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的;
(二)在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
(三)患病或者非因工負傷,在規定的醫療期內的;
(四)女職工在孕期、產期、哺乳期的;
(五)在本單位連續工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
(六)法律、行政法規規定的其他情形。
其中女職工懷孕的,合同到期的,勞動合同應當續延至相應的情形消失時終止。但是,喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關工傷保險的規定執行。并沒有規定女職工解除合同后發現懷孕的還要用人單位支付解除合同的補償金。
案例
小周2007年應聘到一家技術公司擔任部門副經理一職,簽訂了3年的勞動合同。近期,由于金融危機的影響,公司進行改革,開拓了新的業務種類,各部門之間也進行了相應調整。面對新的業務,小周日漸覺得工作起來遠不如以前輕松,其所在部門經理也感覺到這一點,經公司領導商榷后,讓小周參加公司相關業務一個月的培訓,培訓完后,小周還是不能掌控大局,公司也給小周換了不同崗位。
幾經周折,小周仍不能勝任,一周過后,公司以小周不能勝任工作為由,解除了勞動合同。湊巧的是第二個周末小周去醫院檢查身體時發現自己已懷孕2個月。她知道根據《勞動法》、《勞動合同法》有不得與孕期婦女解除勞動合同的規定,考慮到自己目前狀況去找工作比較難,于是小周回去找公司領導,要求解除撤銷合同的決定。公司認為已經與小周解除了勞動關系,現在小周懷孕與公司毫不相干。小周不接受這一觀點,請問小周該怎么辦
《勞動合同法》第四十條規定:有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:勞動者患病或者非因工負傷,在規定的醫療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協商,未能就變更勞動合同內容達成協議的。
《勞動合同法》第四十二條規定:勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同:從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查,或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的;在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;患病或者非因工負傷,在規定的醫療期內的;女職工在孕期、產期、哺乳期的;在本單位連續工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;法律、行政法規規定的其他情形。
根據上述法律規定,本案中,小周雖然是在解除合同后才發現自己懷孕的,但她已經懷孕2個月,理論上,女員工只要是在職期間懷孕,在合同存續期間懷孕,就可以適用《勞動合同法》四十二條的規定,所以,只要小周能提供充分證據支持,公司就必須按照法律規定辦事,其以小周與公司已沒有勞動關系為由不同意撤銷原決定的行為是錯誤的,雙方應當恢復勞動關系。
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