工傷是指在職工執(zhí)行與工作有關(guān)的認為工程中所受的傷,經(jīng)用人單位確認其為工傷后,用人單位需要為其支付醫(yī)藥費、護理費交通費等等,若經(jīng)司法鑒定達到傷殘等級且無法勝任原工作,也不能再從事其他行業(yè)的,可以依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定工傷保留勞動關(guān)系。
根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定,用人單位可以根據(jù)工傷職工的傷殘等級確定是否終止勞動合同。 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,保留勞動關(guān)系,退出工作崗位,單位不能終止一級至四級傷殘職工的勞動關(guān)系。 職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的,保留與用人單位的勞動關(guān)系,由用人單位安排適當(dāng)?shù)墓ぷ鳎?jīng)工傷職工本人提出,可以與用人單位終止勞動關(guān)系,也即在工傷職工不同意終止勞動關(guān)系的情況下,用人單位是不能單方作出終止勞動關(guān)系的。 職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的,勞動合同期滿終止。法律對輕微喪失勞動能力的工傷職工,沒有限制用人單位終止勞動合同的權(quán)利,根據(jù)《勞動合同法》有關(guān)規(guī)定,用人單位在沒有違反終止勞動合同的禁止性規(guī)定的情況下,可以終止七級至十級傷殘職工的勞動關(guān)系。
根據(jù)《工傷保險條例》第三十三條職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的,在停工留薪期內(nèi),原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。所以勞動者受傷以后公司應(yīng)當(dāng)按原工資福利待遇按月支付工資,可是《工傷保險條例》只規(guī)定了由公司支付工資,卻沒有規(guī)定公司不支付工資法律會給予什么樣的處罰,這是一法律漏洞。
關(guān)于保障工傷職工停工留薪期工資和基本生活保障的問題可以參照《勞動合同法》二倍工資和違法解除勞動關(guān)系支付賠償金以及《刑法》關(guān)于“拒不支付勞動報酬罪”的作法:
一、如果用人單位在工傷職工受傷之后不支付停工工資的,工傷職工在提起仲裁時可要求用人單位支付雙倍,如果因為用人單位不支付停工留薪期工資而導(dǎo)致嚴(yán)重后果的,可以科以刑事處罰。
二、如果在工傷沒有處理完時,用人單位強制要求工傷職工離廠,如上案例的話,輕則對公司負責(zé)人和直接責(zé)任人員給予15日以下拘留,造成嚴(yán)重后果同樣科以刑事處罰。
三、變通方法:
1、對于等級較輕的七至十級的工傷職工,用人單位同樣需要按月支付工資,如果所付工資超出法規(guī)定的數(shù)額或是超出仲裁、判決的金額,可以在工傷職工所應(yīng)得的工傷保險待遇中扣除,如有繳納社保的,由社保基金直接扣除返還給用人單位。
2、也可以每個月只支付不低于本地最低工資標(biāo)準(zhǔn)工資,用于保障工傷職工的基本生活開支,其余如上。
勞動者無法依靠其他方法獲得勞動崗位,維持生計的,用人單位不能以員工無法勝任崗位為由而解聘勞動者,需要對其進行掛職處理,也即允許其不用工作,但照常發(fā)工資。
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