問(wèn)題1：職工違約跳槽，單位為何敗訴？小劉于2002年8月被a公司錄用，并與a公司簽訂了為期五年的勞動(dòng)合同。2003年3月a公司更名為b公司，a公司同時(shí)注銷(xiāo)，法人資格終止。雖然a公司的法定代表人仍然是b公司的法定代表人，b公司成立后，卻未與小劉變更勞動(dòng)合同。2003年10月，b公司的小劉突然不辭而別，前往c公司工作。這一舉動(dòng)使b公司在管理上十分被動(dòng)。b公司一氣之下，將小劉訴至勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，要求小劉賠償違約金50000元，并追究c公司的連帶賠償責(zé)任。但仲裁庭的仲裁結(jié)果是：駁回b公司全部的申訴請(qǐng)求。用人單位與職工在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中，職工違反服務(wù)期約定，違約跳槽，職工本應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，但為何仲裁庭卻駁回用人單位全部的申訴請(qǐng)求，裁決用人單位敗訴？解答分析在庭審過(guò)程中，b公司出示的勞動(dòng)合同依然是a公司與小劉所簽訂的勞動(dòng)合同。仲裁委員會(huì)認(rèn)為，正是由于b公司在公司法人與法定代表人的認(rèn)識(shí)上的不明確，致使其在變更公司名稱(chēng)后未能與職工及時(shí)變更勞動(dòng)合同，造成了勞動(dòng)合同書(shū)上甲方與實(shí)際用人單位名稱(chēng)不符。在公司法人變更的情況下這份勞動(dòng)合同當(dāng)然不能成為雙方新勞動(dòng)關(guān)系權(quán)利義務(wù)的合法有效合同。由于b公司未與小劉變更勞動(dòng)合同，原勞動(dòng)合同對(duì)雙方建立的勞動(dòng)關(guān)系并不具有約束力，故全部駁回了b公司的申訴請(qǐng)求。仲裁委員會(huì)這樣的裁決是正確的。勞動(dòng)合同是用人單位和勞動(dòng)者雙方意思協(xié)商一致的結(jié)果，其上記載的內(nèi)容既包括雙方的權(quán)利，也包括雙方的義務(wù)。合同一方主體變更了，就意味著合同上的權(quán)利義務(wù)發(fā)生了轉(zhuǎn)移。根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同權(quán)利義務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，須經(jīng)另一方當(dāng)事人同意。本案中，勞動(dòng)合同一方主體a公司變更為b公司，但原先a公司與小劉間的勞動(dòng)合同并沒(méi)有進(jìn)行任何變更，因此，a公司與小劉間的勞動(dòng)合同對(duì)于b公司而言并沒(méi)有法律效力。問(wèn)題2：沒(méi)約定違約金也要賠單位培訓(xùn)費(fèi)嗎？我是一名技術(shù)人員，現(xiàn)服務(wù)于一國(guó)有企業(yè)，與該企業(yè)簽訂有勞動(dòng)合同。前兩年公司因發(fā)展需要，于去年及今年對(duì)本人進(jìn)行了兩次培訓(xùn)，并簽了培訓(xùn)協(xié)議，服務(wù)期為十年，該協(xié)議中未約定違約金但寫(xiě)明要賠償公司的損失。培訓(xùn)并非我個(gè)人要求。現(xiàn)公司由于管理不善，日漸衰落，本人也覺(jué)得不能更好地發(fā)揮所長(zhǎng)，我想到外企去再創(chuàng)一番事業(yè)。如今我與企業(yè)的勞動(dòng)合同已將近期滿(mǎn)，但培訓(xùn)協(xié)議還有八年服務(wù)期。我能夠合法地離開(kāi)嗎？另外，兩次培訓(xùn)公司的花費(fèi)只是五六千元，而我也為企業(yè)作出了應(yīng)有的貢獻(xiàn)。如果賠償能離開(kāi)，大約要賠多少呢？解答分析你只需提前30天通知公司即可合法的離開(kāi)，但應(yīng)根據(jù)你和單位雙方簽訂的培訓(xùn)協(xié)議給予公司一定的補(bǔ)償。培訓(xùn)協(xié)議是你們雙方意思的反映，是合法有效的。你單方解除勞動(dòng)合同的行為是違反雙方培訓(xùn)協(xié)議約定的，需要承擔(dān)違約責(zé)任。賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函》第三條規(guī)定。在你為公司服務(wù)的時(shí)間內(nèi)，單位對(duì)你進(jìn)行了兩次培訓(xùn)，第一次培訓(xùn)你已經(jīng)為單位服務(wù)了兩年，而第二次培訓(xùn)你只為單位服務(wù)一年，根據(jù)上述規(guī)定，你給予單位的賠償應(yīng)該根據(jù)遞減的原則，分別按每次培訓(xùn)后的實(shí)際服務(wù)期占十年服務(wù)期的比例乘以該次的培訓(xùn)費(fèi)用計(jì)算補(bǔ)償?shù)呐嘤?xùn)費(fèi)用，然后再相加。即可計(jì)算出你應(yīng)該賠償公司的補(bǔ)償金。相關(guān)法律規(guī)范《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》規(guī)定："按照《勞動(dòng)法》第三十一條的規(guī)定：‘勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位。’勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，既是解除勞動(dòng)合同的程序，也是解除勞動(dòng)合同的條件。勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，解除勞動(dòng)合同，無(wú)需征得用人單位的同意。超過(guò)三十日，勞動(dòng)者向用人單位提出辦理解除勞動(dòng)合同的手續(xù)，用人單位應(yīng)予以辦理。但由于勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同有關(guān)約定而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定和勞動(dòng)合同的約定，由勞動(dòng)者承擔(dān)賠償責(zé)任。"《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函》第三條規(guī)定："關(guān)于解除勞動(dòng)合同涉及的培訓(xùn)費(fèi)用問(wèn)題：用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對(duì)職工進(jìn)行各類(lèi)技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。如果試用期滿(mǎn)，在合同期內(nèi)，則用人單位可以要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，具體支付方法是：約定服務(wù)期的，按服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；沒(méi)約定服務(wù)期的，按勞動(dòng)合同期等分出資金額，以職工已履行的合同期限遞減支付；沒(méi)有約定合同期的，按5年服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；雙方對(duì)遞減計(jì)算方式已有約定的，從其約定。如果合同期滿(mǎn)，職工要求終止合同，則用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。......。"問(wèn)題3：辦戶(hù)口算不算出資招用，要付違約金嗎？我是今年七月份畢業(yè)和一家上海公司簽了三年勞動(dòng)合同，違約金25000。按照《上海市勞動(dòng)合同條例》的規(guī)定："勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以對(duì)由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動(dòng)者的服務(wù)期作出約定"，這是不是說(shuō)不符合上述規(guī)定而約定的服務(wù)期無(wú)效呢？是不是可以隨時(shí)和公司終止合同嗎？另外公司幫我解決了戶(hù)口算不算出資招用？解答分析1、你是2003年7月簽訂的合同，肯定能適用《上海市勞動(dòng)合同條例的規(guī)定。你引出的是第十四條的規(guī)定。由于該條例是2002年5月1日起實(shí)施的，因此，在實(shí)踐上，凡是在這個(gè)日期之后簽訂的勞動(dòng)合同，如果沒(méi)有出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的情況的，即使約定了違約金，對(duì)違約的員工也是無(wú)效的。但是須注意：不是服務(wù)期無(wú)效，而是違約金的約定無(wú)效！2、單位為你解決了戶(hù)口問(wèn)題，這能不能算出資招用的行為呢？我認(rèn)為，關(guān)鍵是解決戶(hù)口問(wèn)題是否有出資行為。在該案中，公司是否為你出錢(qián)辦了戶(hù)口？如果出了錢(qián)，那設(shè)立違約金是可以的，25000元在我所接觸的案例中還不算"奇高"。如果沒(méi)有出錢(qián)，那設(shè)立違約金是沒(méi)有道理的，你完全可以拒絕。從出資招用的定義可以看出，其首要特征是出資。當(dāng)然這個(gè)出資也是有范圍的。一些企業(yè)在這樣的案子上抗辯：我們?yōu)榱苏腥俗鰪V告了呢，這也算出資吧；我們?yōu)榱苏腥诉€特設(shè)了專(zhuān)人呢，這人的工資算出資吧......聽(tīng)到這樣的抗辯不禁令人啞然失笑。如果這樣也算是出資招用，那就違背《上海市勞動(dòng)合同條例》這一規(guī)定的本意了。顯然，《上海市勞動(dòng)合同條例》是不贊成對(duì)員工設(shè)立違約金的，這從該條例的立法方式上可以看出。之所以這樣偏向勞動(dòng)者，是因?yàn)閺囊酝拿軄?lái)看，違約金往往成為企業(yè)遏制員工的手段之一，特別是到后來(lái)，越來(lái)越多的企業(yè)利用自己的強(qiáng)勢(shì)地位迫使員工簽訂違約金，違約金基本變成了勞資雙方不平等地位的象征，影響了社會(huì)穩(wěn)定。所以制訂條例時(shí)，上海市人大法制工作委員會(huì)并不鼓勵(lì)違約金的設(shè)立。但是有些企業(yè)，尤其是外資企業(yè)，由于受到了國(guó)外企業(yè)員工成長(zhǎng)思想的影響，對(duì)員工的培養(yǎng)往往花費(fèi)頗多。為了防止一些員工受了好處就跳槽，所以用列舉的方式規(guī)定了3種情況是可以設(shè)立違約金的。所以，所謂的出資招用，一般不是一項(xiàng)所有員工能夠享受到的待遇，這是一個(gè)根本的理論基礎(chǔ)。此外出資行為，意味著企業(yè)為了招用員工要有真金實(shí)銀出去才行。在我們勞動(dòng)法實(shí)踐中，為了招收外地員工而出錢(qián)辦戶(hù)口是符合上述條件的，應(yīng)該可以作為設(shè)立違約金的理由！問(wèn)題4：服務(wù)期是對(duì)員工單方面約束？我有以下的問(wèn)題：1）公司引進(jìn)人才辦理戶(hù)口，是否有出錢(qián)和不出錢(qián)之分？2）我所在的單位是國(guó)企，我請(qǐng)問(wèn)國(guó)企引進(jìn)人才是否要出錢(qián)？國(guó)企有什么特權(quán)嗎？3）單位與我約定的是五年的合同，其中服務(wù)期是3年，請(qǐng)問(wèn)什么是服務(wù)期？按照公司人事的解釋?zhuān)?wù)期是對(duì)員工單方面的約束，而不對(duì)企業(yè)形成約束，請(qǐng)問(wèn)這樣合理嗎？解答分析1、對(duì)于前兩個(gè)問(wèn)題，其實(shí)關(guān)鍵不在于引進(jìn)人才是否有出錢(qián)不出錢(qián)之分，而是到了法庭上單位是否可以拿出證據(jù)證明自己確實(shí)為引進(jìn)員工而花費(fèi)了必要的費(fèi)用。通常來(lái)說(shuō)，辦理手續(xù)總是要一些費(fèi)用的，只是費(fèi)用的多少而已。以上海市辦理人才引進(jìn)的情況來(lái)看，基本都在2000元上下。2、對(duì)于第3個(gè)問(wèn)題，人事部門(mén)的解釋不能說(shuō)完全對(duì)，但也有些道理。首先，服務(wù)期是指員工因接收單位給予的特殊待遇而承諾必須為單位服務(wù)的年限。《上海市勞動(dòng)合同條例》第十四條規(guī)定："勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以對(duì)由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動(dòng)者的服務(wù)期作出約定。"條例中列舉的三種可以設(shè)立服務(wù)期的情況都是單位為員工付出一定的財(cái)物，而且是特殊待遇，不是普遍員工都享有的待遇。其次，《上海市勞動(dòng)合同條例》第十七條將違反服務(wù)期約定作為勞動(dòng)者應(yīng)支付違約金的一種情形。這兩個(gè)條款串起來(lái)告訴我們：用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇時(shí)就可以在與員工的勞動(dòng)合同中設(shè)立違約金條款。之所以會(huì)這樣規(guī)定，是因?yàn)樵谶@些情況下，單位為員工付出了與眾不同的人力、物力，如果這時(shí)員工得了好處就撒手而去，另謀高就，對(duì)于單位是極其不公平的，這樣單位就會(huì)吝嗇付出，相反對(duì)于員工的成長(zhǎng)也沒(méi)有好處，形成惡性循環(huán)。保護(hù)了單位的這些做法后的權(quán)益，等于保護(hù)員工自己的權(quán)益！所以，服務(wù)期的規(guī)定主要是保護(hù)單位的利益而設(shè)的。可以說(shuō)，服務(wù)期是賦予企業(yè)的一種權(quán)利，而不是通常意義上的既是權(quán)利又是義務(wù)。可見(jiàn)單位有權(quán)選擇是否要求繼續(xù)履行服務(wù)期，這是權(quán)利的體現(xiàn)。在本案中的合同比較特殊。你的服務(wù)期比合同期短，也就是說(shuō)是服務(wù)期比合同期先2年結(jié)束，這樣的話(huà)，只要注意不要在服務(wù)期內(nèi)離職，以免發(fā)生違約金問(wèn)題，如果單位要單方面解除其勞動(dòng)合同的話(huà)，則要遵守相關(guān)勞動(dòng)法規(guī)定了。問(wèn)題5：調(diào)至子公司后還要遵守原來(lái)的服務(wù)期協(xié)議嗎？我是一家集團(tuán)公司的員工，與公司簽訂了勞動(dòng)合同，合同期限為2002年7月至2004年6月。今年2月，公司為我進(jìn)行了培訓(xùn)，并簽訂了服務(wù)期協(xié)議，約定服務(wù)期為5年，到2008年3月止，否則需要支付違約金30000元。2003年8月，公司將我調(diào)至集團(tuán)下的一子公司，但未簽訂任何勞動(dòng)合同，而我的四金也是由該子公司為我繳納的，該子公司是集團(tuán)公司下屬的全資子公司。由于該子公司管理混亂，今年11月，我向一家跨國(guó)公司應(yīng)聘并被錄用，但新公司要求我下周即來(lái)上班，現(xiàn)在我想提出辭職申請(qǐng)，請(qǐng)問(wèn)：我能夠立即走人嗎？需要支付違約金嗎？解答分析你可以隨時(shí)提出辭職，而不需要提前三十天通知用人單位，并且你也不需要向用人單位支付違約金。首先，你與集團(tuán)公司簽訂了勞動(dòng)合同，該合同雖然沒(méi)有到期，但該公司已于2003年8月將你調(diào)離至子公司，而你也未提出任何異議。因此，你與集團(tuán)公司之間實(shí)際已經(jīng)協(xié)商解除了勞動(dòng)合同關(guān)系。因此與集團(tuán)公司的這份勞動(dòng)合同當(dāng)然不能成為約束你與子公司勞動(dòng)關(guān)系權(quán)利義務(wù)的合法有效合同。原勞動(dòng)合同對(duì)你與子公司建立的勞動(dòng)關(guān)系并不具有約束力。其次，由于在法律上子公司和集團(tuán)公司是兩個(gè)獨(dú)立的法人，你與子公司雖未簽訂勞動(dòng)合同，但雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。因此你可以隨時(shí)提出解除勞動(dòng)關(guān)系，而不需要提前三十天通知用人單位。你與子公司又未對(duì)服務(wù)期及違約金有任何約定，因此你也不需要向其支付任何違約金。