勞動關系是指用人單位雇傭勞動者,與勞動者之間建立的一種法律上的關系。在實踐中,許多勞動關系并不僅僅通過雇傭的方式來體現,在個人承包中,承包者與發包方也有可能會構成勞動關系,那個人承包勞動關系怎么認定?律霸小編將通過以下兩個 方面為您詳細說明。
一、承包人所雇用的勞動者勞動關系怎么認定?
1、在合法的承包關系中,承包人具有經營自主權,該權利包括有權決定是否雇用他人以及雇用何人。《勞動合同法》規定“自用工之日起建立勞動關系”,所以判斷勞動關系的依據是用工事實。因為承包人具有經營自主權,所以承包人與所雇勞動者之間是獨立的用工關系,勞動者與發包人之間并無用工事實,所以也不存在勞動關系。但是,基于發包人允許承包人以其名義從事經營并從中獲利的事實,根據《勞動合同法》第94條和司法解釋的規定,發包人須作為共同當事人承擔連帶責任。
2、如果該勞動者原來就是發包人單位的職工,那么,在發包人未與其解除或終止勞動合同前,該勞動者依然與發包人建立勞動關系。該勞動者從屬于承包人勞動,是履行勞動合同的一種方式。如此,發包人與承包人成為勞動者的共同雇主,發生勞動爭議的,可比照勞務派遣規定執行。
二、發包單位與承包人是否為勞動關系怎么認定?
根據承包人是否發包單位的職工,有兩個規定。
其一,《關于企業內部個人承包中保險待遇問題的復函》(勞險字[1992]27號)規定:“企業與職工個人簽訂承包合同,是企業內部經營管理的一種方式。企業經營機制的轉變,并未改變企業和職工的勞動關系,也未改變承包者的職工身份,因此企業應按照國家現行政策保障職工的社會保險權益。企業單位在“承包合同”中將傷殘亡風險推給職工個人,這種做法不符合我國憲法和職工社會保險的政策規定,其中,關于傷殘由個人負責的條款不具有合法性。”
其二,《關于私人包工負責人工傷保險待遇支付問題的復函》(勞辦發[1995]11號)規定:“私人包工負責人與發包單位沒有勞動關系,而只訂立了經濟承包合同,若承包合同中對其工傷問題有明確約定,從其約定;若承包合同中沒有約定,則由其本人承擔自己的工傷待遇。”
判斷勞動關系,在于用工事實。合法的承包關系中,發包人與承包人之間是平等主體之間的關系。如果承包人原系發包人單位職工,則這種承包行為是雙方履行勞動合同的一種特殊方式,雙方勞動關系依然存續。但是,這種勞動關系是虛的勞動關系,其“實”在于承包人自負盈虧、自主經營,其并不受發包人的勞動管理和紀律約束,承包人是為自己的利益自主勞動,而非為發包人勞動,彼此之間并不具有人格從屬性和組織從屬性。無論承包人身份如何,發包人無須對承包人承擔勞動法上的責任。但是,如果發包人以職工名義為承包人參保的,作為社會保險行政關系當事人,應承擔相應義務。雙方就責任承擔有約定的,從其約定。沒有約定的,由承包人自行承擔責任。
要確認雙方是否存在勞動關系,關鍵在于雙方是否有用工事實的存在。個人承包勞動關系中,發包方與承包方是用工關系,發包方負責承包方的社保,并對承包方的經營進行管理。但如果承包方僅承包發包方的項目,且經營管理都由承包方自行負責,雙方就不存在勞動關系。
如何收集證據證明勞動關系的存在?
用人單位與勞動者可以怎樣解除勞動關系
如何確認勞動關系
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