一、事實勞動關(guān)系的認定證據(jù)
判斷是否存在事實勞動關(guān)系可以從以下幾個方面考慮:雙方是否存在管理與被管理的關(guān)系。用人單位是否向勞動者支付勞動報酬。用人單位是否為勞動者提供必要的勞動條件。
勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條規(guī)定勞動關(guān)系成立需要同時具備的情形,即:
“一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。
用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;
勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。”
第二條則規(guī)定了認定存在勞動關(guān)系的參考憑證及舉證責任:
“二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證:
工資支付憑證或記錄、繳納各項社會保險費的記錄;
用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件;
勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;
考勤記錄;
其他勞動者的證言等。
其中,、、項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責任。”
二、解除事實勞動關(guān)系經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定
勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第三條規(guī)定:
三、用人單位招用勞動者符合第一條規(guī)定的情形的,用人單位應當與勞動者補簽勞動合同,勞動合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的,任何一方均可提出終止勞動關(guān)系,但對符合簽訂無固定期限勞動合同條件的勞動者,如果勞動者提出訂立無固定期限勞動合同,用人單位應當訂立。
用人單位提出終止勞動關(guān)系的,應當按照勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟補償金。”
《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第十一條第一款規(guī)定:
“本辦法中經(jīng)濟補償金的工資計算標準是指企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除合同前十二個月的月平均工資。
用人單位依據(jù)本辦法第六條、第八條、第九條解除勞動合同時,勞動者的月平均工資低于企業(yè)月平均工資的,按企業(yè)月平均工資的標準支付經(jīng)濟補償金。”
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