2006年6月，賈與B公司簽訂了一份為期三年的經(jīng)理合同。同月26日，雙方簽署了《商業(yè)秘密保護(hù)協(xié)議》，約定了保密內(nèi)容和保密期限。賈還特別承諾，離開B公司后三年內(nèi)，他不會(huì)在生產(chǎn)類似產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)類似業(yè)務(wù)的單位工作，也不會(huì)生產(chǎn)類似產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)與B公司競(jìng)爭(zhēng)的類似業(yè)務(wù)。B公司將每年給賈基本工資的60%作為補(bǔ)償。如果違反本協(xié)議，B公司有權(quán)要求賈支付年賠償金20倍的違約金，并賠償經(jīng)濟(jì)損失。2007年5月，賈在沒(méi)有辦理相關(guān)手續(xù)的情況下，離開B公司到另一家公司工作，從事類似業(yè)務(wù)。由于B公司認(rèn)為賈違反了雙方簽訂的協(xié)議，故上訴法院責(zé)令賈支付違約金1197216元，在案件審理過(guò)程中，雙方自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容是：賈就擅自離職從事同業(yè)業(yè)務(wù)向B公司表示誠(chéng)摯道歉，并承諾今后不會(huì)做任何對(duì)B公司不利的事情。賈一次賠償B公司17.5萬(wàn)元

分析

盡管原告和被告最終通過(guò)調(diào)解握手和解，本案涉及的相關(guān)問(wèn)題值得深入探討，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是賈與B公司簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議違約金高達(dá)120萬(wàn)元，賈還應(yīng)賠償給B公司造成的損失。本協(xié)議是否合理？中國(guó)合同法第113條規(guī)定，如果一方未能履行其合同義務(wù)或以不符合約定的方式履行其合同義務(wù)，如何選擇和適用違約金和競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議中的損害賠償金，給另一方造成損失的，損失賠償金額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括履行合同后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違約方在簽訂合同時(shí)預(yù)期或本應(yīng)預(yù)見的因違約可能造成的損失。同時(shí)，《合同法》第114條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向另一方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定違約損失賠償金額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)增加違約金；約定的違約金過(guò)高，不足以造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)適當(dāng)減少。從上述規(guī)定可以看出，在合同中，當(dāng)事人僅選擇違約金作為違約責(zé)任的方式，應(yīng)按照違約金協(xié)議執(zhí)行；如果雙方在違約責(zé)任條款中同時(shí)約定違約金額和損失賠償金，如果守約方要求同時(shí)支付違約金和損失賠償金，則兩者可以一起使用，但如果約定的違約金低于實(shí)際損失，不足部分可以通過(guò)賠償損失來(lái)彌補(bǔ)。如果約定的違約金高于實(shí)際損失，守約方的損失賠償請(qǐng)求將不予支持。在調(diào)整違約金數(shù)額時(shí)，原則上調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)僅限于違約損失。事實(shí)上，如何賠償債權(quán)人因違反競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議而造成的損害，也是司法實(shí)踐中的難題之一。因?yàn)閺牧x務(wù)（被告）方的角度來(lái)看，此類合同沒(méi)有具體的“付款”內(nèi)容；從權(quán)利人（原告）的角度來(lái)看，其經(jīng)濟(jì)利益損失是不確定的，沒(méi)有具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)。在本案中，原告基于難以證明損失賠償而選擇提起違約訴訟，并根據(jù)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議要求支付巨額違約金。那么，對(duì)于是否支持本文中帶有懲罰性條款的違約金，有兩種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)是，不應(yīng)該支持，因?yàn)楦鶕?jù)中國(guó)《合同法》第141條，違約金應(yīng)主要是補(bǔ)償性的，在損失無(wú)法計(jì)量的情況下，120萬(wàn)的巨額違約金顯然是懲罰性的，相反，原因是違約金應(yīng)該是補(bǔ)償性的，但在確定違約金的基本性質(zhì)時(shí)，不排除雙方同意在公平、誠(chéng)信原則的指導(dǎo)下使用懲罰性違約金。懲罰性違約金可以更有效地促進(jìn)債務(wù)人積極履行其義務(wù)。因此，應(yīng)允許各方就不同形式的違約約定懲罰性違約金，而不強(qiáng)調(diào)只有在造成損失時(shí)才必須支付違約金。編輯認(rèn)為，懲罰性違約金主要是合同履行的保證，但在中國(guó)的立法中，懲罰性違約金并不是違約金的一種獨(dú)立形式，違約金主要是補(bǔ)償性違約金。在這種情況下，可以考慮違約方違約給債權(quán)人造成的損失、違約方因違約而獲得的經(jīng)濟(jì)利益金額以及違約方使用的方法的嚴(yán)重性，以確定適當(dāng)減少約定的違約賠償金。當(dāng)然，它必須基于合同各方的應(yīng)用