法定代理人:
是指被代理人的父母、養父母、監護人和負有保護責任的機關、團體的代表;
除了當事人有法定代理人,未成年證人也有法定代理人;
刑訴專門規定了法定代理人有在場權、申請回避權、獨立的上訴權(誰上訴,誰就是上訴人,不需要被代理人同意。);
法定代理人不能代替被告人做最后陳述,不能代替被告人服刑;
證人:(排除當事人、其他在訴訟中了解案件情況的人)
證人的條件:了解案件情況的人,并能辨別是非和正確表達;
既允許直接了解,也允許間接了解(別人轉告的),我國沒有傳聞證據排除歸責;
注意:此處的了解案情,必須是在訴訟之前,而不能是在訴訟中了解案件情況。
―――“訴訟不能創造證據”―――比如某警察在巡邏時發現了犯罪情況,可以作為證人進行作證,但如果他此后又對該犯罪情況進行了偵查活動,就不能再作為證人,因為他的證詞已經被“污染”了,我們無法區分哪些是他在巡邏時了解的犯罪事實,哪些是他在偵查活動中了解的犯罪事實。―――對于另一種情況的“警察作證“,如被告人說自己的供述是在警察的刑訊逼供下作出的,對于是否是刑訊逼供的證詞,法庭要求該警察到庭作證,此時該警察的身份并不是證人,因為證人必須是了解案件的情況,而該警察作證的內容是訴訟中的情況。同理,見證人對見證情況的作證也是對訴訟情況的作證,也不是證人(刑訴中有四種偵查活動需要有見證人在場見證:勘驗檢查、搜查、扣押物證書證、辨認)―――雖然知道案件情況,但沒有親自向公檢法機關進行陳述的人也不是證人(證人必須用言詞的方式把自己的證言提供給公檢法機關)―――在我國證人必須是當事人以外的了解案件情況的人,因為當事人有獨立的地位―――刑訴中證人只能是自然人,單位不能成為證人(因此單位名義出具的某某人的平時表現材料,并不是單位的證人證言,如果來自檔案材料那就是書證,如果來自某人的評價,那就是那個人的證人證言)―――民訴中單位可以作為證人。
注意:法律只規定了“人民法院、人民檢察院和公安機關應當保障證人及其近親屬的安全。”而沒有規定要為證人保密,法律規定要保密的是對報案人、控告人、舉報人↓
公安機關、人民檢察院或者人民法院應當保障報案人、控告人、舉報人及其近親屬的安全。報案人、控告人、舉報人如果不愿公開自己的姓名和報案、控告、舉報的行為,應當為他保守秘密。
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