一、二次手術(shù)是否支持誤工費(fèi)的賠償?
二次手術(shù)應(yīng)部分支持誤工費(fèi)的賠償。在二次手術(shù)住院期間確實(shí)存在誤工,如能提供證據(jù),則應(yīng)扣減其二次手術(shù)治療期間的殘疾賠償金后予以支持。
理由如下:
首先,最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第二款的規(guī)定所使用的前提為原告因傷致殘持續(xù)誤工,此時原告的誤工損失,實(shí)際上就是原告喪失或者部分喪失勞動能力造成的損失,這與傷殘賠償金的賠償內(nèi)容是一致的。但傷殘賠償金與二次手術(shù)的誤工費(fèi)是有差別的,殘疾賠償金賠償?shù)氖鞘芎θ丝陀^上喪失勞動能力或部分喪失勞動能力的損失,而二次住院期間的誤工損失是在受害人有勞動能力或存在部分勞動能力的情況下,因住院治療而無法勞動造成的損失。二者的賠償內(nèi)容不同,不能用殘疾賠償金來代替二次住院期間的誤工損失。
其次,最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定,“ 誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的,誤工時間可以計(jì)算至定殘日前一天”。其本意是誤工時間應(yīng)以醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明為準(zhǔn),而計(jì)算至定殘前一天并非強(qiáng)制性規(guī)定,故該處用了“可以”。故原告姚某在二次手術(shù)住院期間的誤工費(fèi)損失,應(yīng)當(dāng)予以賠償。
最后,傷殘賠償金與二次手術(shù)的誤工費(fèi)之間又存在一定交叉。這部分交叉所應(yīng)獲賠的損失在傷殘賠償金中已經(jīng)得到體現(xiàn),故在二次手術(shù)誤工費(fèi)中應(yīng)該作相應(yīng)扣減。如果不扣減這部分內(nèi)容,將有違保險法的公平原則,有重復(fù)賠償?shù)南右伞M瑫r,原告所主張的誤工費(fèi)是以其固定收入為標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行計(jì)算,如沒有固定收入,則按照其近三年平均收入進(jìn)行計(jì)算,如其不能證明近三年平均收入的,可參照審理法院所在地相同或相似行業(yè)上一年度職工的平均工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算。
綜上所述,如果受害者第二次進(jìn)行手術(shù)的直接原因來自于先前侵害者對其的傷害就應(yīng)該得到相關(guān)的誤工費(fèi)賠償,因?yàn)榍趾φ卟荒芤驗(yàn)橘r償了一次的費(fèi)用就可以因此而完成了對受害者的賠償,因?yàn)橥容^嚴(yán)重的受害者是需要持續(xù)治療才能康復(fù)的。
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