是不是所有春節(jié)期間上班的人都能享受“3倍工資”？加班該如何認(rèn)定？萬(wàn)一碰上一個(gè)“摳門(mén)”的老板又該怎樣討要加班費(fèi)？圍繞這些問(wèn)題，今天，記者采訪了北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院民一庭副庭長(zhǎng)陳-闖。

勞務(wù)關(guān)系不享受3倍工資

除夕夜，當(dāng)大多數(shù)人與家人一起吃團(tuán)圓飯、看春節(jié)晚會(huì)的時(shí)候，酒店、商場(chǎng)、超市、醫(yī)院、公交、鐵路、建筑工地等許多崗位上，都有勞動(dòng)者在堅(jiān)守崗位，再加上公安機(jī)關(guān)等必須正常運(yùn)轉(zhuǎn)的政府部門(mén)，大年三十還在上班的人可真不少。

按法律規(guī)定，除夕屬于春節(jié)3天的法定假日，用人單位要支付日常工資3倍的加班費(fèi)。但是陳-闖明確告訴《法制日?qǐng)?bào)》記者，“不是人人都能索要3倍工資”。他說(shuō)，這一法律規(guī)定，只適用于與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系、受勞動(dòng)法調(diào)整的勞動(dòng)者。“因此，所有公務(wù)員都不能享受3倍工資。”

“比如朱-軍、周-濤等**電視臺(tái)春節(jié)晚會(huì)的主持人，屬于央-視的員工，他們和春晚之間屬于勞動(dòng)關(guān)系，所以可以享受3倍的工資待遇。但大多數(shù)參加春晚的演員與春晚節(jié)目組或者**電視臺(tái)之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，而屬于勞務(wù)關(guān)系，因此，不享受3倍工資待遇。”陳-闖說(shuō)，目前家政服務(wù)屬于特殊用工，保姆與雇主之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，現(xiàn)行的加班工資規(guī)定也無(wú)法覆蓋保姆這一人群。

并非所有值班都有加班費(fèi)

“大年初一，我坐在家里寫(xiě)企劃案，誰(shuí)來(lái)給我付加班費(fèi)？”一位網(wǎng)友在微博里抱怨道。

陳-闖直言，是不是加班，首先要看該工作是不是由用人單位安排的，節(jié)日自行加班不能享受3倍工資。如果用人單位在安排工作時(shí)也認(rèn)可勞動(dòng)者在家里加班的這種形式，可以認(rèn)定為“加班”。

而在春節(jié)期間值班算不算加班呢？

“那要看值班是否從事和平時(shí)一樣的勞動(dòng)。”陳-闖說(shuō)，如果勞動(dòng)者從事的工作與往日正常上班相同，一般可被認(rèn)定為加班；如果僅僅是因?yàn)閱挝话踩⑾馈⒓偃盏刃枰獡?dān)任單位臨時(shí)安排的與其本職工作無(wú)關(guān)的值班，勞動(dòng)爭(zhēng)議機(jī)構(gòu)將難以被認(rèn)定為加班。

他還告訴《法制日?qǐng)?bào)》記者，由于崗位不同，可能實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，也有可能實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制或者綜合工時(shí)制。只要是經(jīng)過(guò)審批，員工在勞動(dòng)合同中也做了約定，“即便是法定節(jié)假日輪上了，也不能認(rèn)定為加班。”

擔(dān)心“砸飯碗”單獨(dú)起訴少

據(jù)智聯(lián)招聘網(wǎng)和某網(wǎng)站聯(lián)合進(jìn)行的一項(xiàng)調(diào)查顯示，“拿不到加班費(fèi)，高達(dá)71.3%的職場(chǎng)人士選擇默默忍受”。許多人擔(dān)憂，較真追討加班費(fèi)會(huì)丟了飯碗。

“在這一點(diǎn)上，勞動(dòng)者會(huì)有一個(gè)利益的權(quán)衡。”陳-闖說(shuō)，單獨(dú)為了追討節(jié)假日加班費(fèi)起訴到法院的少之又少。絕大多數(shù)都是因?yàn)榕c用人單位存在其他嚴(yán)重的勞動(dòng)爭(zhēng)議，將其作為其中的一項(xiàng)訴求進(jìn)行主張。

他表示，除了法律規(guī)定的出現(xiàn)自然災(zāi)害等4種特殊情況，用人單位不能強(qiáng)迫勞動(dòng)者在春節(jié)期間加班。如果用人單位事先未與員工及工會(huì)協(xié)商或者用人單位安排的加班違反了勞動(dòng)法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，員工有權(quán)拒絕加班。

如果用人單位拒不支付或未依法足額支付勞動(dòng)者加班工資的，第一可向勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)仲裁；第二，可向各區(qū)縣勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)，由勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)立案幫助職工維護(hù)合法權(quán)益。

法官提示

保存好加班證據(jù)有利于維權(quán)

本報(bào)記者李-娜

在加班過(guò)程中，勞動(dòng)者到底該如何維護(hù)自己的合法權(quán)益？

陳-闖建議，要注意保存好加班的證據(jù)。例如假日加班的打卡記錄、值班安排記錄、工作數(shù)量統(tǒng)計(jì)單據(jù)等，如果工作中接觸到一定要有留存的意識(shí)。另外，不能怕麻煩，要履行完備的加班審批手續(xù)。實(shí)際上，履行申請(qǐng)、批準(zhǔn)、確認(rèn)等諸多環(huán)節(jié)是保存證據(jù)的好時(shí)機(jī)，加班審批單是證明單位安排加班的有力證據(jù)。

相對(duì)于仲裁、訴訟，向勞動(dòng)監(jiān)察部門(mén)舉報(bào)，由其對(duì)用人單位進(jìn)行查處較為快捷方便，勞動(dòng)者不妨以此作為第一維權(quán)渠道。

除夕到初二加班一定要“補(bǔ)錢(qián)”

陳-闖告訴《法制日?qǐng)?bào)》記者，2011年春節(jié)假期分為兩類(lèi)：一類(lèi)是法定節(jié)假日，即除夕、正月初一、初二；另一類(lèi)是休息日，從正月初三到初六共4天。

根據(jù)現(xiàn)行勞動(dòng)法，用人單位在法定節(jié)假日安排勞動(dòng)者工作，不能以安排補(bǔ)休代替加班工資。勞動(dòng)者在法定節(jié)假日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬：即在除夕到年初二加班，日加班工資=月工資收入÷21.75天(月計(jì)薪天數(shù))×300%。

在2月5日至8日期間安排加班，可先安排補(bǔ)休，如不給補(bǔ)休，則應(yīng)按不低于勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資的200%支付加班工資。即日加班工資=月工資收入÷21.75天(月計(jì)薪天數(shù))×200%。

“所以，春節(jié)前3天加班一定要‘補(bǔ)錢(qián)’,后4天可以‘補(bǔ)休’。”陳-闖說(shuō)。