【案情介紹】

2004年3月7日洪小姐與上海市某進(jìn)出口公司簽訂勞動(dòng)合同，擔(dān)任該公司業(yè)務(wù)主管。合同期限兩年。由于工作表現(xiàn)良好，合同期滿之后，公司又與洪小姐續(xù)簽了三年勞動(dòng)合同，合同于2009年3月6日終止。

2008年年初由于公司業(yè)務(wù)不景氣，公司以崗位調(diào)整為由將洪小姐換到行政部擔(dān)任文員一職。2008年5月公司以工作過失為由，解除了與洪小姐的勞動(dòng)合同，并于2008年5月16日為其辦理了退工手續(xù)。洪小姐對(duì)公司的做法提出異議，并向區(qū)勞動(dòng)仲裁提出申請(qǐng)，要求公司雙倍支付支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

【律師解答】

違法解除合同的，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定，如果勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金，即依照《勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

本案中，洪小姐不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，公司應(yīng)當(dāng)按照其2004年3月7日至2008年5月16日的工作年限(正好4年多2個(gè)月)。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，按照《勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。所以單位應(yīng)當(dāng)支付月平均工資×4.5×2支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

不過，按照上海市高級(jí)人民法院《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問題的意見》第二十一條、關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金“分段計(jì)算”的問題，第(四)項(xiàng)規(guī)定：根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十五條的規(guī)定，用人單位違反《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同，依法支付勞動(dòng)者賠償金，賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。如勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同被違法解除或終止前十二個(gè)月的月平均工資高于上年度本市職工月平均工資三倍的，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照第四十七條第二款規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

因此，如果洪小姐的工資超過上海市2007年度職工平均工資三倍的，按照三倍計(jì)算月工資。